Материал: VSE_OTVETY_Sravnitelnoe_pravovedenie_1

45. Роль исламского права в формировании и функционировании правовых систем исламскихгосударств.

Исламское - право исламской общины, т.е. соблюдение его норм рассчитано на людей, исповедующих ислам, независимо от места проживания. ПС исламских государств носят территориальный характер. Нормы, содержащиеся в правовых системах национального права, рассчитаны на всех граждан, проживающих на территории исламского государства независимо от религиозной принадлежности. Ни в одной национальной правовой системе исламских государств нормы классического исламского права не функционируют в чистом виде. Они дополняются с помощью обычаев, договоров, соглашений, административных решений и других нормативных актов, содержащих нормы позитивного права, а также на основе заимствований правовых положений у других правовых систем.

Для ПС современных исламских государств характерен дуализм права - в одновременном сосуществовании норм классического исламского права и норм, заимствованных из других ПС, что позволяет приспособиться к изменяющейся среде. Тенденция расширения и усиления дуализма,

Как правило, нормы исламского права охватывают преимущественно отношения личного статуса, но могут и выходить за эти рамки

Классическое исламское право по-прежнему является определяющим в функционировании правовых систем исламских государств. Это проявляется в следующем. Конституционно закреплено признание ислама в качестве государственной религии – Иордании, ОАЭ, Туниса, Катара, Пакистана и т.д. Так, согласноК Афганистана 2004 г. ислам имеет статус официальной государственной религии + норма о том, что не может быть принят ни один закон, противоречащий священной религии ислама. Функционирует исламский институт шуры — совещательности, в рамках которого соизмеряется деятельность государства с основополагающими принципами исламского права. Институт шуры предоставляет народу возможность участвовать в выработке важнейших государственных решений. С юр точки зрения решение шуры может и не нести обязательного характера, однако ни один правитель, как показывает практика, не игнорирует их в силу ее религиозного и общественного авторитета

Классическое исламское право определяет правовой менталитет, правовое сознание, правовую культуру и правореализацию в этих государствах.

Правовая идеология носит сугубо религиозный характер, т.к. источник — Коран и сунна, а также она была сформулирована в ходе доктриналыюй разработки исламского права.

КлассификацияПС современных исламских государств.

1)ПСс глубоким влиянием исламского права - не только на регулирование в сфере частного права, но и на публичное право, например, наК и форму правления. Саудовская Аравия, Иран и Пакистан, там полное соответствие всех действующих норм, всех отраслей права основополагающим принципам классического исламского права.

2)более умеренный подход. Йемен, Ливия, Судан, ОАЭ, Бахрейн, Кувейт, Бруней. Исламское право здесь не имеет такой сферы действия, как в 1), но играть существенную роль, а в последние десятилетия даже наблюдается тенденция к его расширению.

3)ограниченное применение норм классического исламского права на уровне общих принципов, определяющих характер функционирования этих правовых систем. Египта, Сирии, Марокко, Иордании, Алжира, Сомали, Афганнстана и др. Ислам не определяющим общественно-политическую жизнь.

4)наименьшее влияние и воздействие норм и принципов классического исламского права на их функционирование. Турция, Тунис и Марокко'.

В ПС постсоветских государств с мусульманским населением исламское право носит декларативный характер и реально не влияет на функционирование этих ПС, а исламское право, как право исламской общины, может регулировать различные сферы их личного статуса. - Узбекистан, Казахстан, Таджикистан, Киргизстан и Туркменистан и Азербайджан.

Взаимоотношения исламского права и правовых систем «неисламских» государств, где мусульмане составляют меньшинство населения. Исдамское право там регулирует сферы личного статуса мусульман.- как Индия. Танзания, Мали, Чад, Филиппины, Нигерия и др.

46

46. Особенности исламского судопроизводства

Возникновение связано м процессом формирования и становления исламского гос-ва и парва, гл содержание которого определялось деят-тью Пророка Мухаммада, который а 1 исламском гос-ве выполнял роль судьи. Его деят-ть основывалась на положениях Корана.

С расширением гос-ва Мухаммад делегировал свои суд полномочия влиятельным сподвижникам, выполнявшим роль наместников (но тогда они еще не назывались судьями).

После смерти Мухаммада осн принципы судопроизводства были без изменений. Халифы сосредоточили в своих руках верховную гос и суд власть.

Статус суде утвердился в период правления династии Аббасидов. Большое влияние приобрела фигура верх судьи, назначаемая халифом, который формировал структуру суд системы. В этот период – дуализм суд системы: существовали исламские и неисламские суды.

Исламское правосудие сформироваласть в 10 в. Принципы с суд системе и доктрине: справедливости, равенства, публичности и гласности судопроизводства – проводилось обычно в мечети

+ Не было иерархии судов. Не было апелляционной инстанции Возможность обжалования – глава гос-ва мог смягчить наказание.

Особенность правосудия – отправление от имени Аллаха, специальным назначенным лицом – кади. Он мог рещать споры единолично, но мог при необходимости иметь заместителей и делопроизводителей.

Назначался указом главы гос-ва, проходи предварительно экзамен на знание исламского права. У него была определенная юрисдикция. При смене главы гос-ва должность судьи д.б. утвердиться новым правителем.

47

47. формирование и развитие романо-германской правовой семьи

К Р-Г системы, возникшие в контЕвр на основе римских, канонических и местных правовых традиций. Р-Г правовая семья – это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры, источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

Она сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку. Произошел процесс, получивший название «рецепция римского права»1. Вначале эта рецепция носила доктринальные формы: римское право непосредственно не применялось, изучались его понятийный фонд, весьма развитая структура, внутренняя логика, юридическая техника.

Термин «Р-Г» т.к. усилия, прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран. Р. Давид: Р-Г в своем историческом развитии не была продуктом деятельности государственной власти

(отличие английского общего права), а была продуктом культуры, независимым от политики - верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции, то о следующей стадии этого сказать нельзя.

Формирование Р-Гдолжно рассматриваться с учетом сложного процесса развития товарно-денежных отношений в средневековом общ-ве: в отношении собственности, обмена, первоначального накопления, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.п.

Когда господствовало натуральное хозяйство, а производство для рынка, торговля не имели широкого распространения, не было нужды и в римском праве. Но как только промышленность и торговля развили дальше частную собственность, тотчас же было восстановлено разработанное римское частное право.

Римское право есть законченное право простого товарного производства, следовательно, докапиталистического; это право, однако, заключает в себе большую часть правовых отношений Нового времени, т.е. именно то, в чем нуждались горожане в период возникновения городов и чего они не находили в местном обычном праве.

Рецепция римского права привела к тому, что еще в период средневековья правовые системы европейских стран – их правовая доктрина, юридическая техника – приобрели определенное сходство. Таким же образом сказалось влияние канонического права.

Буржуазные революции изменили социальную природу права, отменили средневековые правовые институты, превратили закон в основной источник романо-германского права. Закон рассматривался в качестве наиболее подходящего инструмента для создания единой национальной правовой системы, для обеспечения законности в противовес феодальному деспотизму и произволу.

Путем кодификации право приводится в систему, значительно облегчает его практическое использование. Кодификация завершает формирование романо-германской правовой семьи как целостного явления. Особенно значительной была при этом роль французской кодификации. ГК - Кодекс Наполеона 1804 г., оказал значительное влияние на процесс утверждения принципов романо-германского права во многих государствах Европейского континента и за его пределами. В- Германское гражданское уложение 1900 г. Его фундамент составило то немецкое право, которое уже ассимилировало достижения римского права. Влияние римского права сказалось на, структуре Германского гражданского уложения. +основы романо-германского права формировались профессорами права Болонского и других итальянских университетов, кодификаторами Испании и Португалии, трудами голландских ученых Б. Спинозы, Г. Гроция, итальянца Ч. Беккариа и многими другими.

С деятельностью университетов связана важная роль как ученых-юристов, так и теории, доктрины в развитии права европейских государств. Профессора университетов передавали судьям отчасти осовремененное римское право, они не считались с наиболее компетентными его толкователями. Ими были восприняты конечные результаты развития римского права –- его идейно-теоретические, юридикотехнические достижения, разработка структуры и целого, а также ряда институтов гражданского права.

Впоследствии европейские государства перенесли свою правовую систему в колониальные владения в Америке, Азии и Африке.

География континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В АфроАзиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.Особое положение занимают правовые системы Скандинавских стран.

48

48. Роль рецепции римского права в формировании р-г права. Особенности

К Р-Г системы, возникшие в контЕвр на основе римских, канонических и местных правовых традиций. Р-Г правовая семья – это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры, источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

Она сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку. Произошел процесс, получивший название «рецепция римского права»1. Вначале эта рецепция носила доктринальные формы: римское право непосредственно не применялось, изучались его понятийный фонд, весьма развитая структура, внутренняя логика, юридическая техника.

Термин «Р-Г» т.к. усилия, прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран. Р. Давид: Р-Г в своем историческом развитии не была продуктом деятельности государственной власти

(отличие английского общего права), а была продуктом культуры, независимым от политики - верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции, то о следующей стадии этого сказать нельзя.

Формирование Р-Г должно рассматриваться с учетом сложного процесса развития товарно-денежных отношений в средневековом общ-ве: в отношении собственности, обмена, первоначального накопления, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.п.

Когда господствовало натуральное хозяйство, а производство для рынка, торговля не имели широкого распространения, не было нужды и в римском праве. Но как только промышленность и торговля развили дальше частную собственность, тотчас же было восстановлено разработанное римское частное право.

Римское право есть законченное право простого товарного производства, следовательно, докапиталистического; это право, однако, заключает в себе большую часть правовых отношений Нового времени, т.е. именно то, в чем нуждались горожане в период возникновения городов и чего они не находили в местном обычном праве.

Рецепция римского права привела к тому, что еще в период средневековья правовые системы европейских стран – их правовая доктрина, юридическая техника – приобрели определенное сходство. Таким же образом сказалось влияние канонического права.

Особенности романо-германской правовой семьи.

К общим для права всех стран романо-германской семьи источникам права и структуре права следует добавить и некоторые другие признаки, и прежде всего общий понятийный фонд, т.е. сходство основных понятий и категорий, которыми оперирует каждая правовая система, более или менее единые правовые принципы, в том числе те, что определяют способы судебной деятельности.

Для романо-германской правовой семьи характерны:

– более высокий уровень абстрактности норм права по сравнению с нормами англо-американского права;

–- схожестьюридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки;

—преобладание материального права над процессуальным;

—наличие крупных актов кодификации, т.е. кодексов в основных отраслях права.

—Деление права на отрасли, на частное и публичное.

—романо-германская правовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельности государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского общего права), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики.

Необходимо обратить внимание на то, что характеристики, общие для всех ромаио-германских правовых систем, не исключают, а, наоборот, предполагают специфические черты каждой из них.

Пожалуй, наиболее существенные различия национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживаются в области административного права. Это объясняется более тесной связью данной отрасли права со структурой органов государственного управления в рамках управленческой компетенции, что значительно варьируется в разных странах. Административное право больше зависит от политического

исоциального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права. Наконец, не следует забывать и об очень широком круге отношений, охватываемых этой отраслью права. Возникнув исторически как «полицейское право», призванное обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение почти все сферы государственного управления. Особенно возросла роль административного права в современных условиях.

49

49. Романское право и германское право: понятие и соотношение.

Внутри РГ2 правовые группы: романскую, куда входят также Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания, и германскую, +Австрию, Швейцарию и некоторые другие страны.

Французское право. В основе ее современной системы источников права до сих пор лежат кодексы наполеоновской эпохи.несмотря на поправки, кодексы эти устарели, а в современный этап правового развития страна вступила с массой правовых актов, лежавших за пределами традиционной кодификации.

Основным направлением упорядочения - разработка кодексов по типу отраслевых сборников, включающих законодательные и подзаконные акты. Некоторые охватывают комплекс мер, относящихся к нескольким отраслям права, но регулирующих отношения в конкретной области пром-ти, хоз-ва..

Начиная с 50-х принято несколько десятков таких кодексов-консолидации действующего права.Отличия от наполеоновских кодификаций:1) не преследуют цели «переосмыслить» совокупность, а направлены на логическую перегруппировку уже принятых актов. Уже эта новая кодификационная форма ослабила принцип верховенства законов-кодексов в его традиционном понимании. 2) по престижу закона нанесла удар Конституция 1958 г., перевернувшая «классическое» распределение компетенции между законодательной и исполнительной властью. К перечислила круг вопросов, входящих в компетенцию парламента, и тем самым ограничила сферу его законодательной деятельности, а компетенция правительственной власти существенно расширилась, => возросло значение ее актов в системе источников.

Виды актов исполнительной власти, соответствующие внутренней иерархии публичной власти: ордонансы, декреты, решения, постановления, циркуляры, инструкции, уведомления. Важна роль ордонансов, на их примере особенно отчетливо прослеживается тенденция размывания различий между правовой силой закона и регламентарных актов.

Самостоятельный источник права - и общие принципы права.особенно важнапри пробелах в закон-ве. Это наиболее наглядно прослеживается в области административного права.

Во фр юр лит-ре источники права делятся: первичные (основные) - государственные нормативные акты. и вторичные (дополнительные)- судебную практику.

Судебная практика - важную роль в развитии. И сегодня – источник права. Судья, хотя он и не обязан жестко следовать сущ практике, но находится под влиянием авторитета предыдущих суд решений.

Германское право., как и во Фр, основа - кодексы. Изменения внесены с помощью специальных законов, регламентирующих различные сферы жизни общества.

Вотличие от Фр Основной закон ФРГ не признает за исп властью право на автономную регламентарную

изапрещает практику декретов-законов. Подзаконные акты -изданы только в рамках исполнения законов, хотя на практике встречались исключения из этого правила. Нет консолидированных кодексов.

Обычай = Фр. - значение только в узкой среде, не охваченной кодификацией. Рольпубличного права меньше, чем во Фр, тк 1) более широкой конституционно-правовой

регламентацией в сфере действия государственного права, 2) гос структуры Гр. имеют не столь значительную историю, как во Фр, где более значима роль исторически сложившихся обыкноиений

= Фр - суд практика- характер источника права, когда правовая проблема однозначно подтверждена при решении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. Административного права, разработано значительно глубже, чем во Фр => там роль суд практики в этой области далеко не столь значительна.

Решения КС Германии - источник права, стоящий наравне с законом. – нет во Фр.

Отличие от фр–каждая из земель в составе Герм имеет свое законодательство. Федеральное право имеет приоритет над правом земель . Однако, с одной стороны, земли участвуют через бундесрат в федеральном нормотворчестве, а с другой – законодательная компетенция федерации ограничена определенными рамками.

общие нормы международного права являются составной частью права федерации. Они имеют преимущество перед законом и непосредственно порождают права и обязанности для жителей федеральной территории». Влияние международного права отражено в праве Германии значительно более четко, чем во Франции, где оно также признается, но выражено Конституцией в значительно более умеренной форме,

Для ГГУ характерна классическая пандектная система.-выделение Общей части, нормы которой распространяют свое действие на все остальные разделы.

50