Другим аспектом включения в трудовой договор условия об обеспечении секретности и конфиденциальности информации ограниченного доступа является определение срока действия таких обязанностей. Срок обеспечения конфиденциальности и секретности сведений может быть длительным и выходящим за рамки продолжительности трудового отношения. Подобного рода требование содержится в ст.23 Закона о государственной тайне применительно к лицам, получившим допуск к государственной тайне. Как справедливо отмечает по этому поводу С.Ю. Головина, "здесь мы опять сталкиваемся с нетипичной для трудового права конструкцией - трудовое отношение прекращается, а обязанности теперь уже бывшего работника сохраняются, причем законодатель не уточняет, в течение какого времени продолжается эта правовая связь гражданина с его бывшим работодателем". Трудовое право России: Учеб. / Под ред. С.Ю. Головиной, М.В. Молодцова. М.: Норма, 2008. С. 68 Статья 13 Закона о государственной тайне предусматривает, что срок засекречивания сведений, составляющих государственную тайну, не должен превышать 30 лет; в исключительных случаях этот срок может быть продлен. Закон Российской Федерации от 21.07.1993 № 5485-1 (ред. от 08.03.2015) "О государственной тайне"//СЗ РФ. - 13.10.1997. - №41. - Стр. 8220-8235
С учетом указанных обстоятельств можно говорить о том, что на руководителя организации должны быть возложены определенные обязанности по обеспечению сохранности тайны организации. Бондаренко Э.Н. Трудовой договор как основание возникновения правоотношения. СПб.: Юридический центр "Пресс", 2012. - С.110. В связи с этим в контракт, заключаемый с руководителем при его найме, назначении или избрании, целесообразно включить соответствующие положения по данному вопросу.
При формулировании указанных положений нужно исходить из следующих критериев:
- необходимо обязать руководителя строго хранить коммерческую тайну организации и не использовать ее для занятия любой другой деятельностью в ущерб организации;
- в договоре следует отметить, что руководитель организации несет персональную ответственность за создание необходимых условий для обеспечения сохранности коммерческой тайны организации;
- руководитель организации, как и члены трудового коллектива, должен быть предупрежден об ответственности за нарушения режима коммерческой тайны и о том, что последствиями этого могут стать расторжение контракта, а также наступление предусмотренной законом юридической ответственности.
2.2 Ответственность работника за разглашение охраняемой законом тайны
Статья 57 Трудового кодекса Российской Федерации дает возможность работодателю заключать трудовой договор с условием о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) с любым работником, если эти сведения ему известны в связи с исполнением должностных обязанностей. Условие о неразглашении охраняемой законом тайны относится к дополнительным условиям трудового договора и включается по соглашению сторон. Как правило, это условие предусматривается в трудовом договоре с работником, которому сведения, являющиеся охраняемой тайной, будут известны в процессе выполнения трудовых функций. За разглашение такой информации предусмотрена ответственность.
Одним из способов защиты охраняемой законом коммерческой тайны является установление в трудовом договоре обязанности работника соблюдать конфиденциальность такой информации.
Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п.1 ст.3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. (ред. от 12.03.2014) №98-ФЗ "О коммерческой тайне"). Федеральный закон Российской Федерации от 29.07.2004 № 98-ФЗ (ред. от 12.03.2014) "О коммерческой тайне"// СЗ РФ. - 09.08.2004. - №32. - Ст. 3283
Под информацией, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), следует понимать сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании, и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.
Несоблюдение сведений, которые составляют коммерческую тайну, влечет за собой дисциплинарную, административную (ст.13.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) или уголовную (ст.183 Уголовного кодекса Российской Федерации) ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является работодатель, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность. Работник, который использовал информацию, составляющую коммерческую тайну, и не имел достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получил доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может в соответствии с Законом №98-ФЗ "О коммерческой тайне " быть привлечен к ответственности.
Согласно п.7 ч.1 ст.243 ТК РФ разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну, является основанием для привлечения работника к полной материальной ответственности при условии, если обязанность работника не разглашать указанные сведения предусмотрена заключенным с ним трудовым договором или приложением к нему и если полная материальная ответственность за ущерб, причиненный разглашением таких сведений, прямо предусмотрена федеральным законом. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 г. №197-ФЗ (ред. от 30.12.2015 г.) // СЗ РФ. - 07.01.2002. - №1 (ч.1). - Ст.3. Этот ущерб возмещается работником в пределах среднего месячного заработка. Несоблюдение этих правил также может служить основанием расторжения трудового договора по инициативе работодателя.
Следует отметить, что если при приеме на работу работник отказывается от включения в трудовой договор условия о неразглашении установленной законом тайны, то работодатель имеет право отказать ему в заключение трудового договора.
Как правило, условие о неразглашении установленной законом тайны включается в трудовой договор до его подписания. Однако если необходимость в таком условии возникла уже после заключения трудового договора в процессе выполнения работником трудовых обязанностей, то по соглашению сторон условия трудового договора могут быть изменены или дополнены.
Согласно пп. "в" п.6 ч.1 ст.81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. №197-ФЗ (ред. от 30.12.2015г.) // СЗ РФ. - 07.01.2002. - №1 (ч.1). - Ст.3.
Расторжение трудового договора по этому основанию возможно только с работником, в трудовом договоре которого согласно ст.57 ТК РФ предусмотрено условие о неразглашении этой тайны. Если работник оспаривает законность увольнения по данному основанию, то работодатель должен представить доказательства того, что сведения, которые работник разгласил, относятся к коммерческой тайне и стали известны ему в связи с исполнением им трудовых обязанностей и он обязывался их не разглашать.
Применение наказания именно в виде увольнения в данном случае является лишь правом работодателя. Поэтому он может ограничиться выговором или замечанием либо вообще не применять взыскание к работнику.В судебном процессе обязанность по доказыванию соответствия тяжести проступка мере наказания лежит на работодателе. Работодателю придется подтвердить, что в организации был введен режим защиты указанных сведений, приняты все меры для их сохранности, а в отношении работника, который допустил проступок, учитывались тяжесть проступка, предшествующее поведение работника и иные обстоятельства.
Для применения данного основания увольнения необходимо соблюдать следующие условия:
- наличие допуска работника к сведениям, которые составляют охраняемую законом тайну;
- получение указанных сведений в связи с выполнением трудовых обязанностей;
- соблюдение сроков и порядка применения дисциплинарных взысканий;
- отнесение переданной информации к сведениям, которые составляют охраняемую законом тайну;
- сообщение охраняемых законом сведений одному или нескольким лицам, которые не были допущены работодателем к их получению.
Если все указанные условия соблюдены, то работодатель может на законных основаниях уволить работника.
Оформление факта разглашения охраняемой законом тайны Унифицированного документа, который необходимо составить при обнаружении факта разглашения тайны, не утверждено. На практике данный факт фиксируется докладной запиской лица, его выявившего. В ней необходимо отразить:
- фамилию, имя, отчество работника, который обнаружил факт разглашения;
- сведения, которые были разглашены;
- обстоятельства, при которых произошло разглашение и обнаружение данного факта;
- дату и время разглашения и обнаружения.
Тот факт, что работник действительно виновен в разглашении охраняемой законом тайны, должен быть зафиксирован в решении специальной комиссии, которая создается работодателем для проведения внутреннего расследования или проверки. Комиссию желательно образовать не позднее следующего дня после выявления факта разглашения, включив в нее не менее трех компетентных и не заинтересованных в исходе разбирательства работников, которые имеют допуск к сведениям, разглашение которых произошло. О создании комиссии издается приказ, в котором указываются фамилии и должности работников, которые входят в ее состав, цель, дата создания комиссии и срок ее действия (он может быть и не ограничен определенным случаем), а также полномочия комиссии. Перед комиссией по расследованию факта разглашения информации ставятся следующие задачи:
1) установление обстоятельств нарушения, в том числе времени, места и способа его совершения;
2) обследование мест возможного нахождения утраченного конфиденциального документа;
3) установление лиц, которые непосредственно виновны в данном нарушении;
4) выявление условий и причин, которые способствовали нарушению;
5) определение актуальности разглашенной информации;
6) определение ущерба (убытков).
Комиссия вправе затребовать объяснения от подозреваемых в проступке работников, а при отказе в их представлении составить соответствующий акт. Поэтому, если такие объяснения были получены в ходе расследования, повторно требовать их при применении взыскания не нужно.
С приказом о создании комиссии необходимо ознакомить под роспись всех работников которые в нее включены. Знакомить с ним работника, в отношении которого ведется расследование, необязательно, поскольку подобного требования законодательство не содержит. Результаты работы комиссии отражаются в соответствующем акте. Унифицированной формы такого документа не утверждено, поэтому работодатель может разработать ее самостоятельно. В акте обязательно нужно отразить следующее:
1) фамилии и должности всех членов комиссии;
2) дату, место и точное время составления акта;
3) основание и время проведения расследования;
4) сведения о проделанной работе;
5) время, место и обстоятельства нарушения;
6) причины и условия совершения нарушения;
7) виновных лиц и степень их вины;
8) размер причиненного ущерба и предложения по его возмещению;
9) предлагаемые меры наказания (учитывая личные и деловые качества виновных лиц) или дальнейшие действия.
Кроме того, в акте могут содержаться и другие сведения (например, предложения по мерам, которые необходимо принять для поиска конфиденциального документа или для недопущения подобных нарушений в дальнейшем). Акт подписывается всеми членами комиссии. С ним нужно ознакомить работника, виновного в разглашении информации, под роспись. В случае его отказа или уклонения от ознакомления составляется соответствующий акт.
Получение объяснений от работника, который разгласил охраняемую законом тайну до оформления приказа о применении к работнику дисциплинарного взыскания за разглашение охраняемой законом тайны от работника следует потребовать письменное объяснение (ст.193 ТК РФ). Так, работнику предоставляется возможность указать причины проступка. Трудовой кодекс РФ не уточняет, в какой именно форме нужно затребовать данное объяснение. Поэтому, если работник готов представить объяснительную записку, письменное уведомление о необходимости представить объяснение можно не оформлять. Если же ситуация носит явно конфликтный характер, то данное уведомление лучше оформить письменно и вручить работнику под роспись. В случае его отказа от проставления подписи необходимо составить соответствующий акт. Если по истечении двух рабочих дней со дня направления уведомления работник не представил объяснений, то оформляется соответствующий акт (статья 193 ТК РФ).
При наличии такого акта и документа, свидетельствующего о том, что объяснение у работника запрашивалось, применение взыскания возможно и без объяснительной записки. В случае представления работником объяснительной записки дальнейшие действия работодателя зависят от того, какие причины и обстоятельства совершенных действий в ней указаны. Если работодатель сочтет их уважительными, то работник не привлекается к дисциплинарной ответственности. В противном случае объяснительная записка становится одним из оснований для привлечения работника к дисциплинарной ответственности в виде увольнения.