Субъектами "коммерческой тайны" являются:
1) субъект предпринимательской деятельности;
2) персонал, работники субъекта предпринимательской деятельности;
3) служебные лица государственных организаций и органов, которые проводят проверку предприятия.
Субъектом предпринимательской деятельности - собственником сведений, которые составляют коммерческую тайну, - являются как юридические лица, так и физические лица - предприниматели.
Организационная форма и форма собственности не имеют значение для отнесения субъекта права к категории предпринимателей. Главное, чтобы деятельность, осуществляемая таким лицом, была направлена на получение прибыли, носила коммерческий характер, и это было зафиксировано в учредительных документах (если наличие таковых является обязательным условием осуществления предпринимательской деятельности). Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок работы с ними и их защиты определяется предпринимателем самостоятельно.
Работники имеют право пользоваться сведениями, составляющими коммерческую тайну, для выполнения своих трудовых обязанностей. Степень доступа каждого из работников к такой информации определяется предпринимателем самостоятельно, а условия пользования - документами, которые утверждены предпринимателем, и трудовым договором (контрактом).
1.3 Отличительные признаки коммерческой тайны
Для любого современного предприятия справедлива одна аксиома (которая поможет предотвратить несанкционированную передачу конфиденциальной информации): все сведения, которые составляют коммерческую тайну и конфиденциальную информацию, должны передаваться сторонним организациям, государственным органам (согласно их компетенции) и физическим лицам только с санкции руководителя предприятия. Процесс передачи оформляется протоколом. Ершова И.В. Предпринимательское право: Вопросы и ответы. - 2-е изд., испр и доп. М.: Юриспруденция, 2010. С.128. Эта информация передается только в письменном виде и только на письменные запросы.
Согласно действующего законодательства, разглашением коммерческой тайны и конфиденциальной информации является ознакомление работником компании, которому эти сведения были доведены до сведения в установленном порядке или стали известны в связи с исполнением служебных обязанностей, других юридических или физических лиц без санкции руководителя предприятия со сведениями, составляющими коммерческую тайну, если это повлекло или могло повлечь вред предприятию.
К работнику предприятия, по вине которого стала возможна передача конфиденциальной коммерческой информации могут быть применены меры как дисциплинарной ответственности, в соответствии с внутренними руководствами и положениями, вплоть до увольнения в соответствии с трудовым законодательством на основании условий контракта, так и уголовная ответственность - в случае причинения значительного материального ущерба или ущерба имиджу и репутации предприятия.
Под режимом конфиденциальности информации понимается введение и поддержание особых мер по защите информации.
Разглашение информации, составляющей коммерческую тайну - это действие или бездействие, в результате которых информация, которая составляет коммерческую тайну, в любой возможной форме (письменной, устной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки гражданско-правовому или трудовому договору.
За разглашение (умышленное или неосторожное), а также за незаконное использование информации, составляющей коммерческую тайну, предусмотрена ответственность - дисциплинарная, гражданско-правовая, административная, уголовная и материальная. Материальная ответственность наступает независимо от других форм ответственности.
Отнесение тех или иных сведений к коммерческой тайне должно удовлетворять следующим требованиям:
- их открытое использование может причинить ущерб;
- эти сведения нуждаются в защите, так как они не являются государственной тайной и не защищены патентом;
- фирма может обеспечить сохранение их конфиденциальности;
- их сокрытие не наносит вред обществу.
К основным признакам коммерческой тайны можно отнести следующие:
1) Коммерческая ценность информации и ее неизвестность третьим лицам. Неизвестность третьим лицам означает, что информация не должна быть общеизвестна.
2) Общеизвестная информация, даже если она имеет большую коммерческую ценность, в принципе не может считаться коммерческой тайной. Но бывают и исключения, к примеру, такая информация будет считаться коммерческой тайной, если имеются знания, при использовании которых достигается большая экономическая выгода;
3) Отсутствие доступа к информации на законном основании. В данном контексте под доступом понимается возможность получения сведений, которые составляют коммерческую тайну, на основе законодательных или договорных норм для использования в целях, которые оговорены в этих нормах.
Невыполнение требования по охране конфиденциальности сводит на нет и первые два признака. Если информация не содержится в секрете, то она доступна, по крайней мере, доступ к ней существенно облегчен. Следовательно, перестает выполняться условие о том, что "к информации нет свободного доступа на законном основании". Долинская В.В. Предпринимательское право: учеб. для СПО. М.: Академия, 2012. С.42 А если информация становится доступной, то она теряет и качество коммерческой ценности.
правовой конфиденциальный информация тайна трудовой
Глава 2. Коммерческая, служебная, государственная и иная тайна в трудовых отношениях
2.1 Условие о неразглашении охраняемой законом тайны в трудовом договоре
Статья 57 Трудового кодекса Российской Федерации (далее ТК РФ) предусматривает включение в трудовой договор дополнительного условия о неразглашении охраняемой законом тайны. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 г. №197-ФЗ (ред. от 30.12.2015 г.) // СЗ РФ. - 07.01.2002. - №1 (ч. 1). - Ст.3. Однако, условие трудового договора о неразглашении тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) по его значению для трудового договора можно охарактеризовать как обязательное дополнительное условие, так как обязанность обеспечивать государственную, служебную и профессиональную тайну обусловлена требованием законодательства и не допускает отсутствия договоренности на этот счет.
Условие о неразглашении государственной, служебной, профессиональной тайны следует отнести к условиям, которые обязательно должны быть в заключаемых трудовых договорах. Рассматриваемое условие по своей природе является обязательным условием трудового договора. В связи с чем должно действовать общее правило об отсутствии в договоре какого-либо из обязательных условий: недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме. Отсутствие соглашения по этому условию означает отказ от заключения трудового договора. В то же время необходимо отметить, что обязанность не разглашать профессиональную и служебную тайну установлена рядом нормативных правовых актов. В соответствии с ч.5 ст.57 ТК РФ невключение в трудовой договор уже установленных в других нормативных правовых актах прав и обязанностей не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения обязанностей.
Однако установление обязанности в нормативном правовом акте носит обезличенный характер, поэтому включение в трудовой договор конкретного работника означает персонификацию договора. Как отмечает С.Ю. Головина, "особой необходимости дублировать в трудовом договоре уже установленные правила поведения нет, однако, если права и обязанности носят персонифицированный характер, то есть, предусмотрены исключительно для данного работника, они обязательно должны быть отражены в трудовом договоре". Трудовое право России: Учеб. / Под ред. С.Ю. Головиной, М.В. Молодцова. М.: Норма, 2008. С. 68. Кроме того, в ч.5 ст.57 ТК РФ установлено, что включение прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, включается в трудовой договор по соглашению сторон Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 г. №197-ФЗ (ред. от 30.12.2015 г.) // СЗ РФ. - 07.01.2002. - №1 (ч. 1). - Ст.3.. Однако, что отсутствие согласия работника на включение в трудовой договор условия о профессиональной или служебной тайне хотя и не влечет отказ от реализации обязанностей, которые предусмотрены законодательством, исключает возможность работодателя уточнить содержание указанных обязанностей, ввиду того, что в законодательстве, как правило, установлена единственная обязанность "не разглашать сведения".
В отличие от иных видов информации ограниченного доступа установление режима коммерческой тайны является правом работодателя. Отсутствие условия о сохранении коммерческой тайны в трудовом договоре не означает автоматического распространения данной обязанности на работника в силу предписания нормативных правовых актов. Поэтому условие об обеспечении конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, является дополнительным условием трудового договора. Также необходимо обратить внимание на отсутствие в ст.57 ТК РФ указания на обязанность не разглашать персональные данные.
Отметим, что не все случаи обработки персональных данных в связи с осуществлением трудовых обязанностей закрепляются в законодательстве и защищаются в режиме той или иной тайны, что исключает применение ч. 5 ст.57 ТК РФ. Согласно п.4 ст.6 Федерального закона от 27.07.2006 №152-ФЗ "О персональных данных" (ред. от 21.07.2014, далее - Закон о персональных данных), в случае, если оператор на основании договора поручает обработку персональных данных другому лицу, существенным условием договора является обязанность обеспечения указанным лицом конфиденциальности персональных данных при их обработке. Федеральный закон от 27.07.2006 №152-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "О персональных данных" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2015) // СЗ РФ. - 31.07.2006. - №31 (1 ч.). - Ст. 3451.
ТК РФ, как и большинство нормативных правовых актов, применяет узкую формулировку рассматриваемого условия трудового договора посредством указания на "неразглашение охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной)", так как данная обязанность не единственная в области обеспечения защиты информации ограниченного доступа, представляется необходимым формулировать условие трудового договора как "обеспечение конфиденциальности и (или) секретности информации ограниченного доступа". Последнее включает в себя весь комплекс обязанностей, связанных с информацией ограниченного доступа, а именно:
1) соблюдать требования по получению, обработке информации ограниченного доступа (передаче, хранению, получению и т.д.);
2) принимать меры по установлению и сохранению режима информации;
3) без разрешения обладателя не использовать информацию ограниченного доступа в целях, не связанных с осуществлением трудовой функции;
4) не разглашать информацию ограниченного доступа, а также не совершать иных деяний, влекущих уничтожение или утрату информации ограниченного доступа или потерю ее коммерческой или иной ценности для обладателя.
Необходимо обратить внимание на способ оформления соответствующего условия в трудовом договоре. Так, Закон Российской Федерации от 21.07.1993 №5485-1 "О государственной тайне" (ред. от 08.03.2015, далее - Закон о государственной тайне) устанавливает, что взаимные обязательства администрации (работодателя) и оформляемого лица отражаются в трудовом договоре (контракте). Закон Российской Федерации от 21.07.1993 №5485-1 (ред. от 08.03.2015) "О государственной тайне" // СЗ РФ. - 13.10.1997. - №41. - Стр. 8220-8235. Инструкция о порядке допуска должностных лиц и граждан к государственной тайне, утвержденная Постановлением Правительства РФ от 06.02.2010 №63, содержит форму обязательства по соблюдению требований законодательства РФ о государственной тайне. Постановление Правительства РФ от 06.02.2010 №63 (ред. от 01.11.2012) "Об утверждении Инструкции о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне" // СЗ РФ. - 15.02.2010. - №7. - Ст.762. Из смысла ст.23 Закона о государственной тайне следует, что в трудовом договоре (контракте) должно быть указано следующее: прекращение допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне является дополнительным основанием для расторжения с ним трудового договора (контракта). И только при таком условии возможно прекращение трудового договора в связи с прекращением допуска к государственной тайне.
В тексте трудового договора могут быть указаны конкретные сведения, которые работник обязуется не разглашать и не использовать без согласия обладателя.
Следует обратить внимание на то, что в законодательстве относительно обеспечения секретности или конфиденциальности сведений используется термин "обязательство", понимаемый в гражданском праве как обязанность одного лица (должника) совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст.307 Гражданского кодекса РФ). Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) // СЗ РФ. - 05.12.1994. - №32. - Ст.3301. В трудовом праве используется конструкция взаимных прав и обязанностей сторон (ст.ст.21, 22 Трудового кодекса РФ), что исключает возможность применения термина "обязательство" в трудовых отношениях. Поэтому относительно обеспечения конфиденциальности и секретности информации ограниченного доступа в трудовых отношениях должен употребляться термин "обязанности", а в гражданско-правовых - "обязательства".