Материал: Смирнов М.П. Комментарии законодательного регулирование ОРД в РФ...Ч. 1

кона 1968 года карается штрафом в размере 10 тыс. долларов либо тюремным заключением сроком до 5 лет1. Лицо, интересы которого нарушены незаконными действиями, имеет право на судебную защиту. Гражданин, переговоры которого прослушивались, по истечении 90 дней уведомляется об этом и за 15 дней до судебного разбирательства имеет право ознакомиться с этими материалами.

Вместах лишения свободы беседы заключенных по телефону обычно (и на законной основе) прослушиваются во избежании организации побегов и т.п., но это не относится к звонкам осужденных своим адвокатам2.

Прослушивание телефонных разговоров связано и с большим объемом технической работы. Поэтому в Соединенных Штатах «ручную работу» постепенно принимает на себя компьютер «Харвист» («Урожай»), который с 1974 года с помощью спутниковой техники «проверяет» около 75 млн. ведущихся во всем мире телефонных переговоров и 1,8 млн. из них выбирает для анализа специалистов. Компьютер реагирует на «крамольные» слова и цифровые комбинации (набираемый номер). Применяется там и новое подслушивающее устройство, которое не нуждается в установке «жучков» к отдельному телефону. Используя уникальность человеческого голоса распознаваемого компьютером, новое устройство можно подключать ко всей телефонной станции.

ВКанаде в 1974 году вступил в силу Закон об охране личной жизни граждан, который определяет порядок получения разрешения на прослушивание телефонных разговоров, аналогично Соединенным Штатам.

В1977 году в этот Закон были внесены поправки, в соответствии с которыми был расширен список противоправных деяний. Он дает возможность полиции обращаться в судебные органы с ходатайством о выдаче разрешения на прослушивание телефонных разговоров. Кроме того, поправки делали допустимым использование в судебном разбирательстве сведений, полученных из подслушиваемых телефонных разговоров, независимо от того, законным или незаконным было такое прослушивание. Такие сведения не могут быть использованы лишь в том случае, если суд посчитает, что их обнародование «скомпрометирует» процесс правосудия.

1Общественные науки за рубежом. Сер. 4 //Государство и право. 1988. № 2. С.

2Овчаренко Е. Болтун-находка для защиты //Ком. правда, 1990. 10 окт.

371

В ФРГ в развитие ст. 10 конституции, в 1968 году был издан Закон об ограничении тайны переписки, почтовой, телеграфной и телефонной связи, который уполномочивает компетентные органы (ведомства по охране конституции, службу безопасности бундесвера и федеральное агентство информации) подслушивать и записывать на пленку телефонные разговоры. Данный закон определяет два основания ограничения конституционных прав. Во-первых, наличие реальных оснований, что лицо планирует, совершает или совершило одно из преступлений, перечисленных в Законе, т.е. в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления (общие основания)1. Санкцию на мероприятие выдает судья, а в исключительных случаях – прокурор, но его санкция подлежит подтверждению судьей в течение трех последующих суток. Во-вторых, в целях сбора сведений, необходимых «для своевременного выявления возможной угрозы вооруженного нападения» на страну и «необходимость противостоять такой угрозе» (специальные). Такое право предоставлено БНД, Федеральному ведомству по охране конституции (БФФ), земельным ведомствам по охране конституции (ЛФФ), МАД, а также Службе безопасности Бундесвера. Мероприятия санкционируются группой из пяти депутатов Бундестага, назначаемых Бундесвером.

Закон предусматривает также осуществление парламентского контроля над деятельностью спецслужб по осуществлению вышеперечисленных мероприятий. Мероприятия по контролю почтовой и телефоннотелеграфной связи внутри страны осуществляются только по ходатайству руководителей спецслужб с разрешения федеральных министерств. До начала осуществления мероприятий федеральный министр ежемесячно информирует парламентскую комиссию о назначенных им ограничениях. Согласно Закону об охране Конституции для выполнения своих функций БФФ может использовать: «методы, предметы и инструменты для тайного сбора информации; доверенных лиц и агентов; наружное наблюдение; видео- и звукозапись. Этот перечень мероприятий определяется в служебной инструкции, утверждаемой Федеральным министром внутренних дел, о чем он информирует парламентскую комиссию2.

1 Анализ санкций, предусмотренных за совершение преступлений, перечисленных в Законе, позволяет сделать вывод о том, что в их состав входят все категории преступлений – от небольшой тяжести до особо тяжких.

2 Эта процедура имеет сходство с подобной практикой в Великобритании, где министр внутренних дел издает необходимые инструкции и представляет их в парламентскую комиссию.

372

Регламентируются вопросы скрытого применения технических средств для прослушивания и записи разговоров в жилых помещениях. Такие мероприятия могут быть проведены, только если это «необходимо для отражения опасности, угрожающей обществу или отдельному лицу, а соответствующая полицейская помощь…не может быть своевременно оказана». Если это мероприятие «по своему характеру и тяжести приравнивается к ограничениям тайны переписки, почтовых отправлений и телефонной связи», то о его проведении ведомство извещает затрагиваемое лицо после его окончания и информирует парламентскую комиссию. Законы о МАД и БНД также предоставляют этим органам права по осуществлению на территории Германии мероприятий, перечисленных в Законе об охране конституции. Для более подробного регулирования мероприятий издаются открытые и закрытые инструкции. Помимо спецслужб, такие инструкции издаются полицейскими ведомствами земель Федерации на основе федерального законодательства и поэтому имеют большую схожесть. В соответствии с § 100 УПК ФРГ1 предусмотрено прослушивание официальными органами государства разговоров объектов оператив- но-розыскной деятельности, подозреваемых в государственных, политических, общеуголовных, тяжких и особо тяжких преступлениях (убийство, шантаж, разбой). Считается также, что в соответствии со ст. 100, 129 УПК ФРГ возможно прослушивание разговоров выявленных полицией членов преступных сообществ, отличающихся высокой степенью общественной опасности (торговцы наркотиками, укрыватели воров, разбойничьи группы, занимающиеся подделкой произведений искусства, торговлей крадеными автомобилями, мошенничеством в области страхования). По мнению западногерманских юристов, органы полиции могут прибегать к прослушиванию в особых случаях, выходящих за рамки закона. К ним относят необходимую оборону или помощь. В этой связи на область прослушивания могут распространяться положения уголовного закона 1995 года в части, касающейся оснований к необходимой обороне, предусмотренных п. 34 УПК. Как правило, прослушивание вне рамок закона оправдывает следующие предпосылки, вытекающие из этой нормы:

а) органы полиции могут прибегать к подслушиванию в целях предотвращения реальной опасности;

б) прослушивание для предотвращения опасности допустимо лишь в том случае, когда опасность не может быть устранена другим путем;

1 Ледяк И.А. Права граждан: буржуазные теории и практика ФРГ. – М., 1986. С.

40.

373

в) опасность должна быть реальной и являться следствием тяжких и особо тяжких преступных посягательств, в частности таких, как шантаж, взятие заложников, похищение, вымогательство с применением насилия и т. п.

Следует назвать и п.18 раздела III Закона о полиции (ФРГ), где речь идет о том, что сбор данных о личности с использованием скрытых технических средств для прослушивания и записи разговоров допускается только тогда, когда это необходимо в целях предотвращения опасности для жизни, здоровья и свободы личности, а также пресечения иных значительных преступлений. В свою очередь п.100 раздела III УПК ФРГ обязывает почтовое ведомство предоставлять возможность прослушивания телефонных переговоров сотрудникам суда, прокуратуры и лицам, помогающим им в проведении полицейской деятельности. Таким образом, органы юстиции и полиции ФРГ в рамках существующего законодательства имеют достаточные возможности для успешного раскрытия тяжких преступлений благодаря активному использованию всех средств, которыми они располагают.

В ФРГ ежегодно (и часто бесконтрольно) прослушивается более 200 млн. переговоров с заграницей общей продолжительностью около 20 млн. часов. Это означает, что для контроля за всеми телефонными разговорами с зарубежными странами (а на Западе с любого телефона можно связаться с любым городом планеты) им вполне достаточно было бы установки трех компьютеров типа «Харвист». Однако в этой стране прослушивание, записывание и обработка неподконтрольны даже специально предусмотренной парламентской контрольной инстанции – так называемой «комиссии 1–10» (в Бонне).

Итальянские полицейские, занимающиеся выявлением похитителей людей, получили право прослушивать телефонные разговоры без согласования с родственниками разыскиваемых, вмешиваться в процесс переговоров. Так, чтобы им «выйти» на преступников, державших в течение трех лет в качестве заложника флорентийского предпринимателя Белардинелли, пришлось контролировать одновременно более двух тысяч телефонов-автоматов1. Статья 226 (б) УПК Италии устанавливает, что служащие уголовной полиции имеют право при выполнении своих служебных обязанностей, установленных ст. 219, предотвращать, прерывать или подслушивать телефонные и телеграфные сообщения при расследовании:

1 Шевцов О.И Каттани не поможет... //Ком. правда, 1990. 31 янв.

374

1)преднамеренных преступлений, наказуемых лишением свободы на срок не менее пяти лет;

2)преступлений, связанных с наркотиками;

3)преступлений, связанных с применением огнестрельного оружия

ивзрывчатых веществ;

4)преступлений, связанных с контрабандой;

5)правонарушений, связанных с оскорблением, угрозами или нарушением покоя граждан при помощи телефона.

Уголовное законодательство Италии (ст. 9 Закона № 98) устанавливает наказание за изготовление и сбыт специальной аппаратуры, предназначенной для противозаконного фотографирования, подслушивания разговоров или сообщений. Наряду с этим, в соответствии со ст. 615 (б) Уголовного кодекса Италии, озаглавленной «Незаконное вмешательство в частную жизнь», запрещается получать с помощью фото– или звукозаписывающей аппаратуры снимки или звукозаписи в определенных местах (частные квартиры, другие частные жилища, а также относящиеся к ним помещения). Запрещается также публиковать и распространять с помощью средств массовой информации снимки или сведения, полученные при прослушивании. В случае нарушения следует наказание в виде лишения свободы на срок от шести месяцев до четырех лет. Наказание налагается по иску пострадавшей стороны. Однако предусматривается «безысковое» возбуждение дела и наказание в виде лишения свободы на срок от одного года до пяти лет, если нарушение совершено должностным лицом или лицом, находящимся на государственной службе, при злоупотреблении властью или нарушении служебных обязанностей, а также лицом, незаконно выполняющим функции частного детектива.

Несомненный интерес представляет ст. 617 Уголовного кодекса Италии, предусматривающая наказание за незаконное прослушивание чужих сообщений или разговоров (телефонных или телеграфных), а также незаконную (помимо случаев, предусмотренных законом) установку аппаратов, приборов или их элементов для этих целей. Отдельные положения этой же статьи УК признают преступлением фальсифицированное искажение или уничтожение содержания телеграфных либо телефонных сообщений и разговоров, как правило, по корыстным или иным низменным мотивам. Важным является и то положение закона, по которому аппараты или приборы, а также их элементы, недвусмысленно предназначенные для фотографирования или подслушивания, должны быть перечислены в декретах министра почт и связи, выпускаемых по согласованию с министром внутренних дел, министром промышленно-

375