Следовательно, предметом государственного контракта могут быть только поставка товара, выполнение работы, оказание услуги.
Относительно формы государственного контракта, к нему применяются общие нормы Гражданского кодекса, в том числе положения о сделках, содержащиеся в главе 9 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ форма государственного контракта простая письменная, в большинстве случаев составляется в форме единого документа, подписанного сторонами (п. 2 cт. 434 ГK PФ, ч. 3 cт. 54, ч. 2 cт. 73, ч. 11 cт. 78, ч. 17 cт. 83, ч. 1, 2 cт. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ) Там же. Если конкурентная процедура проводилась в электронной форме, то контракт заключается в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной цифровой подписью (ч. 3, 6, 7 cт. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ). При закупке у единственного поставщика допустимо заключение контракта в любой форме, предусмотренной ГК, в том числе устной (ч. 15 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ).
В тексте государственного контракта в обязательном порядке должны содержаться следующие пункты Иваненко А.А., Богословский А.П., Крюков И.М. Формирование принципов заключения государственного контракта как отражение экономической ситуации в государстве // Материалы научно-практической конференции «Исторические и современные особенности государственного регулирования: проблемы и перспективы изучения». - Махачкала: Дагестанский федеральный университет, 2017. - С. 80:
1. Предмет договора и спецификация к нему.
2. Товар или услуга, которую госучреждение планирует закупать.
3. Цена контракта, способ определения цены.
4. Права и обязанности сторон по контракту.
5. Способ оплаты, сроки оплаты. Допустима оплата в несколько этапов. Допустимо авансирование, кроме случаев, где запрет предусмотрен законом, например покупка мебели Распоряжение Правительства РФ от 16 января 2018 г. № 21-р «Об утверждении перечня товаров и услуг, в отношении которых при заключении договоров (государственных контрактов) о поставке товаров (об оказании услуг) получателями средств федерального бюджета не предусматриваются авансовые платежи» // ГАРАНТ.РУ. Информационно-правовой портал. - [Электронный ресурс] http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71756806/#ixzz5eCWTcTU5 (Дата обращения: 22.01.2019).
6. Сроки поставки или выполнения работ. Допустимо разбить поставки на этапы.
7. Ответственность за нарушение условий контракта. Правила начисления размеров недоимки, штрафов и пени установлены закономПостановление Правительства РФ от 30 августа 2017 г. N 1042
«Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 г. N 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. N 1063»
// ГАРАНТ.РУ. Информационно-правовой портал. - [Электронный ресурс] http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71757358/447c2b4ac27c58797ee9daf37e05823b/#ixzz5eJGySTSc (Дата обращения: 22.01.2019).
Кроме того, контракта может содержать пункт о возможности расторжения договора в одностороннем порядке (только в предусмотренных законом случаях). Если этого не сделать, то даже при соблюдении всех условий, контракт можно будет расторгнуть только через суд Родионова Г.В., Ерошенко М.А., Анкудинова А.П. Социальное и правовое значение регулирования заключения государственных контрактов в Российской Федерации // Материалы международной научно-практической конференции «Евразийский научный форум». - СПб.: Межрегиональный институт экономики и права при МПА ЕврАзЭС, 2018. - С. 114.
Государственный контракт отличается от любого договора тем, что для заключения такого соглашения со стороны исполнителя требуется обязательное обеспечение. В качестве него может выступать как твердая денежная сумма, так и банковская гарантия. Обеспечение необходимо для того, чтобы подтвердить намерения исполнителя выполнить свои обязательства перед государственным заказчиком. В соответствии со ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрены антидемпинговые меры, в случае снижения цены, выражающиеся в увеличенном размере обеспечения или подтверждении участником закупки своей добросовестности.
Заключить государственный контракт можно по результатам проведенной конкурентной процедуры (порядок проведения регулируется разными частями Федерального закона № 44-ФЗ в зависимости от вида процедуры) и без проведения конкурентной процедуры Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. - [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019).
Заключение контракта без проведения конкурентной процедуры с единственным поставщиком, возможно только при соблюдении установленной государством процедуры определения поставщика и только в определенных случаях, предусмотренных статьей 93 Федерального закона № 44-ФЗ. Перечень оснований для закупок по ст. 93 является закрытым, но периодически подвергается корректировкам со стороны законодателя.
Рассмотрим этапы заключения государственного контракта Черкунова М.А., Федорова И.А. Государственные контракты. - Ярославль: Статут, 2018. - С. 125:
1. Подготовка. Заказчик должен определить свою потребность в ТРУ (товаре, работе, услуге), что является предметом контракта, и сформировать соответствующий запрос о ценовом предложении для потенциальных поставщиков (что закупать, на какой срок, какова стоимость и т.д.). Запрос, направленный поставщикам должен содержать условия по контракту, которые будут отображены в дальнейшем в документации или извещении, если процедура запроса котировок. На данном этапе происходит подготовка тендерной документации и (или) извещения, расчет НМЦК, подготовка проекта государственного контракта.
2. Размещение закупки. Далее заказчику необходимо разместить всю информацию на электронной площадке, где будет проводиться закупка. На данный момент аккредитованы 8 площадок для размещения закупок. С 01 января 2019 года заказчики обязаны осуществлять конкурентные процедуры в электронной форме (п. 43 ст. 112 44-ФЗ).
В 2013 году на базе блокчейн-платформы Ethereum появился Смарт-контракт. Это электронный протокол, написанный с помощью компьютерного кода. Его назначение - передача информации и обеспечение исполнения условий контракта обеими сторонами. Умные контракты обеспечивают безопасность сделки и лишены риска неоднозначной трактовки условий, благодаря тому, что основаны на криптографии.
Юридического определения Смарт-контракта да данный момент не существует, но стоит отметить, что блокчейн-технологии находятся лишь на начальной стадии своего развития, и ведется глобальная работа над дальнейшим развитием данного направления. Можно предположить, что в скором будущем «умные» контракты успешно заменят электронные договоры.
3. Проведение отбора. На данном этапе выбирается победитель среди потенциальных поставщиков, с которым и будет подписан контракт.
4. Подписание государственного контракта. Контракт подписывается с победителем закупки. Обращаем ваше внимание, что заказчик не имеет права отказаться от подписания договора, если победитель соответствует всем предъявленным требованиям.
Информация о заключенных контрактах публикуется в единой информационной системе (ЕИС) и может быть использована другими заказчиками и исполнителями в дальнейшем в качестве подтверждения добросовестности. Контракты, расторгнутые по соглашению сторон, в связи с невыборкой ТРУ, также подходят для подтверждения добросовестности исполнителя. Расторжение государственного контракта для государственных нужд происходит в одностороннем порядке в случае выявления нарушений (только тогда, когда соответствующий пункт прописан в договоре) или через суд. Расторжение государственного контракта - длительный и сложный процесс, который требует существенных причин и оснований. Расторгнуть такой контракт просто так нельзя Москвина Ю.В., Малинина Н.С. Классификации и типологии государственных контрактов в России: анализ проблем и перспектив развития законодательства // Сборник статей Кубанского федерального университета. Вып. 1. Строительство. - Краснодар: Издательство Кубанского федерального университета, 2018. - С. 40.
Можно рассмотреть понятие государственного контракта с точки зрения определения цены.
С экономической точки зрения существует два типа государственных контрактов - государственный контракт с фиксированной ценой и контракты с возмещением издержек, которые, в свою очередь, делятся на несколько видов, представленных на рисунках 1.1-1.2 Гордеенко А.С., Кутейникова И.В. Проблемы исследования роли и значения государственных контрактов в российской экономике: правовой, социальный и технологический аспект // Материалы межвузовской научно-практической конференции «Государственное регулирование в Российской Федерации». - Ярославль: Ярославский педагогический институт, 2017. - С. 89.
На рисунке 1.1 представлены виды государственных контрактов с фиксированной ценой.
Рисунок 1.1. - Виды государственных контрактов с фиксированной ценой
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой, стоимость не меняется за весь период времени. При этом в качестве прибыли по заказу выступает разница между фактической ценой и фактическими издержками.
Когда применяется государственный контракт с фиксированной ценой и последующей корректировкой, в некоторых случаях допускаются изменения в фиксированной цене в зависимости от изменения стоимости компонентов, к которым относятся сырье, материалы, комплектующие, что происходит обычно при высоких темпах инфляции Бурдинова Г.А., Свечникова П.В., Хренникова А.А. Регулирование контрактных отношений. - Барнаул: Светопись, 2018. - С. 68.
В ходе применения государственного контракта с фиксированной ценой и ее последующим пересмотром, могут быть две ситуации Кузина А.А. Государственный контракт. - Клин: Собрание, 2018. - С. 103:
- когда цена государственного контракта фиксирована, а затем пересматривается в зависимости от итогов работы на начальном этапе - при размещении крупного госзаказа;
- когда устанавливается максимально допустимая цена, а окончательная цена формируется на основе дополнительных переговоров, применения НИОКР, небольших объемов.
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой и поощрительными вознаграждениями помимо цены исполнитель вознаграждается за качественную работу. При подготовке заказа устанавливаются предельные показатели, по которым проводится фактическая оценка результатов.
На рисунке 1.2 представлены виды государственных контрактов с возмещением издержек.
Рисунок 1.2. - Виды государственных контрактов с возмещением издержек
При использовании государственных контрактов без выплачивания вознаграждений осуществляется полная компенсация затрат заказчика без дополнительных платежей.
Данная классификация представлена для информации, в Российской Федерации при проведении конкурентных процедур пересмотр цены государственного контракта на стадии заключения контракта запрещен. Цена является существенным условием государственного контракта и ее изменение допустимо по соглашению сторон в случаях, предусмотренных ст. 95 44-ФЗ.
С точки зрения ч. 2 ст. 34 44-ФЗ государственные контракты по способу определения цены можно разделить на государственные контракты с твердой ценой, государственные контракты с ориентировочным значением цены контракта либо формулой цены и государственные контракты с максимальным значением цены. Стандартными являются государственные контракты с твердой ценой, определенной на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, заказчик может установить в документации о закупке ориентировочное значение цены контракта либо формулу цены и максимальное значение цены Постановление Правительства РФ от 13.01.2014 N 19 (ред. от 31.03.2018) «Об установлении случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта» // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. - [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_157435/ (Дата обращения: 23.01.2019).
Для примера, с 11.04.2018 года в документации о закупке топлива моторного, включая автомобильный и авиационный бензин, обязательно включаются формула цены контракта и максимальное значение цены контракта. Сделано это для снижения необоснованных расходов в контрактах с длительным сроком исполнения при вероятном риске изменения цены за единицу товара.
Можно сделать вывод, что государственный контракт представляет собой сложный правовой феномен, который является разновидностью гражданско-правового договора и в этом смысле может быть охарактеризован как возмездный, консенсуальный и взаимный договор. Государственный контракт имеет особый субъектный состав. Несмотря на участие в правоотношениях государства, стороны обладают равными правами и не предусматривает подчиненности и субординации поставщика по отношению к государственному заказчику. Сфера контрактных отношений строго регулируется законом, стандартизирована и подразумевает серьезную ответственность за нарушение правил. Подобная строгость необходима для того, чтобы сделать процесс закупок максимально прозрачным и доступным для всех категорий исполнителей Лаевская И.Т., Сумарокова И.М., Черневская Д.А. Исследование порядка заключения и расторжения государственных контрактов и его роль в современном государственном управлении // Материалы научно-практической конференции «Правовые проблемы современного общества». - Самара: Самарский государственный университет, 2016. - С. 105.