В разделе 2.4 «Принципы правового регулирования государственно-частного партнерства» основываясь на результатах проведенного анализа теоретически выделенных принципов ГЧП, а также их обобщения путем анализа норм инвестиционного, концессионного законодательства Республики Беларусь, определены принципы правового регулирования ГЧП в дополнение установленной законодательством совокупности основных принципов осуществления инвестиций. Показано воздействие общих и отраслевых принципов. Принципы ГЧП - это принципы гражданского права, особенность проявления которых заключается в некоторых отступлениях от основных начал гражданского права, связанных со специфичностью, особенностями характерных признаков ГЧП (необходимость удовлетворения общественных интересов, состав государственного партнера, принадлежность объектов ГЧП государству на праве собственности).
Третья глава «Правовые формы и средства государственно-частного партнерства» состоит из трех разделов и трех подразделов.
В разделе 3.1 «Понятие и виды правовых форм и средств государственно-частного партнерства» автором проанализированы основные теоретические позиции, научные взгляды и подходы относительно способов объективного, реального существования и функционирования ГЧП. Определен универсальный видовой критерий разделения правовых форм экономического ГЧП на «корпоративное» и «договорное» ГЧП - это законодательно установленные способы осуществления инвестиций, оформляющие правовые средства ГЧП.
Договорное ГЧП в зависимости от моделей данного партнерства представлено: 1) договорами без инвестиционных обязательств; 2) договорами с инвестиционными обязательствами; 3) договорами с перераспределенными между сторонами инвестиционными обязательствами и результатами их исполнения. Первые два вида не связаны с осуществлением инвестиций, третий вид связан с осуществлением инвестиций.
В разделе 3.2 «Договоры государственно-частного партнерства, не связанные с осуществлением инвестиций» показано, что законодательство Республики Беларусь не содержит непреодолимых проблем правового регулирования простых схем ГЧП на примере поименованных договоров с оговоркой, указывающей на государственное имущество, и виды деятельности, право на осуществление которых имеет только государство.
Раздел 3.3 «Договоры государственно-частного партнерства, связанные с осуществлением инвестиций» состоит из трех подразделов.
В подразделе 3.3.1 «Договор о государственно-частном партнерстве» установлено, что для внедрения т.н. «сложных контрактных схем» ГЧП в условиях нашей страны, требуется разработка и законодательная регламентация содержания инвестиционного договора с государством, который регулировал бы экономическое ГЧП, основанное на частных инвестициях, - договора с Республикой Беларусь, связанного с осуществлением инвестиций (на основе абз. 1 ст. 17 Закона об инвестициях). Данный договор предлагается условно назвать «договор о государственно-частном партнерстве» (далее - договор о ГЧП).
Детальному анализу подвергнуто такое правовое средство, как инвестиционный договор. Учитывая цель и назначение ГЧП, обширность понятия «инвестиции» по составу объектов, способов осуществления инвестиций, носящих открытый характер, исследованы взаимоотношения сторон по осуществлению инвестиций посредством создания путем строительства объекта недвижимого имущества, и определены общие правовые признаки, квалификация и содержание инвестиционного договора.
В результате сравнительного анализа теории и практики заключения и исполнения инвестиционных договоров выявлена тенденция вычленения договоров, которые именуются собственно инвестиционными, и группы договоров (поименованы в Гражданском кодексе), без которых реализация собственно инвестиционных договоров не возможна. Указанное разделение связано с разделением в теории самого понятия «инвестиционная деятельность» на составляющие ее действия по вложению (осуществлению) инвестиций и действия по их практической реализации.
Анализ законодательства Республики Беларусь, Республики Казахстан, Российской Федерации (ее субъектов) показал, что существует группа инвестиционных договоров, относительно которых имеются правовые нормы об их понятии и существенных условиях (включая предмет договора), и стороной которых является государство, - инвестиционный договор с государством. Теоретически выявленные признаки данного договора указывают на возможность квалификации инвестиционного договора с государством в качестве правового средства договорного ГЧП.
Главным отличием договора о ГЧП от иных инвестиционных договоров с участием государства является их содержание. Состав условий договора о ГЧП должен соответствовать сложным контрактным схемам ГЧП, используемым в мировой практике. Указывается на отсутствие необходимости разработки, утверждения и использования типовой формы договора.
По правовой характеристике договор ГЧП, как и концессионный договор, инвестиционный договор с Республикой Беларусь, является: 1) организационным, содержащим организационные и обязательственные условия. Организационные обязательства связаны с определением наиболее общих условий взаимоотношений партнеров. Имущественные обязательства возникнут в связи с установлением в договоре условия о предметах и иных существенных условиях «договорных форм осуществления инвестиций»; 2) комплексным, так как его правовое регулирование является не только гражданско-правовым, действуют нормы публично-правового характера; 3) не смешанным, поскольку он не содержит элементы гражданско-правовых договоров (строительного подряда, аренды и др.), к нему не применимы нормы о них.
В подразделе 3.3.2 «Концессионный договор» приведена правовая характеристика данного договора, раскрыто его содержание, сформулирован и обоснован вывод о соответствии концессионного договора признакам инвестиционного договора с государством. Установлено, что признаки ГЧП в большинстве своем не характерны для концессионного договора, регулируемого белорусским законодательством.
В подразделе 3.3.3 «Инвестиционный договор с Республикой Беларусь» дана правовая характеристика данного договора, исследовано его содержание, аргументировано, что данная договорная конструкция не способна в полной мере, в том виде как она урегулирована действующим законодательством, регламентировать ГЧП, поскольку в ней не закладываются его основные признаки.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Основные научные результаты диссертации
1. Государственно-частное партнерство в инвестиционной сфере - это основанное на осуществлении инвестиций сотрудничество Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц (государственного партнера), с одной стороны, и определяемого посредством проведения конкурса (аукциона) инвестора (частного партнера), с другой стороны, при решении на республиканском и местном уровнях общественно-значимых задач в отношении объектов, установленных законодательством, предусматривающее распределение имущественных обязательств, результатов их исполнения (прибыли (доходов) и убытков), рисков, ответственности между сторонами, и осуществляемое в определенные ими сроки [1; 2; 5; 9; 12; 16; 21; 24].
Объектами ГЧП могут быть: 1) объекты, находящиеся только в собственности государства; 2) виды деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства. Количественный и качественный состав перечня объектов ГЧП должен определяться Правительством Республики Беларусь с возможностью его пересмотра (актуализации) в соответствии с задачами развития экономики и ее приоритетных направлений в тот или иной период времени [1; 10; 11; 16; 28; 33].
Под инфраструктурными объектами предлагается понимать имущество, в том числе имущественный комплекс, находящиеся только в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц и (или) частной собственности, существующие, воспроизводимые (путем реконструкции, модернизации, технического переоснащения), а также создаваемые (в том числе путем строительства) и эксплуатируемые с целью выполнения работ, оказания услуг для обеспечения жизнедеятельности населения, в сферах, установленных актами законодательства Республики Беларусь, под инфраструктурными услугами - услуги и(или) работы, виды деятельности, право на осуществление которых имеет только государство, производимые для обеспечения жизнедеятельности населения с использованием инфраструктурного объекта в порядке его эксплуатации.
Сторонами ГЧП являются государственный и частный партнеры. На стороне государственного партнера в ГЧП выступают Республика Беларусь и (или) ее административно-территориальные единицы [1; 15; 25; 34; 39]. Основные черты государственного партнера: гражданско-правовой статус; возможность множественности лиц на его стороне; цель деятельности - удовлетворение общественных потребностей в области инфраструктуры; ответственность юридического лица, выступающего от имени Республики Беларусь, ее административно-территориальной единицы по их обязательствам, связанным с осуществлением ГЧП.
Частный партнер в ГЧП может быть представлен основанными на частной форме собственности юридическими лицами любой организационно-правовой формы, и физическими лицами, в том числе индивидуальными предпринимателями [1; 27]. Правовой статус частного партнера выражается через правовой статус инвестора.
Деятельность юридического лица, специально создаваемого для реализации ГЧП, имеет следующие особенности: 1) коммерческая организация, образуемая Республикой Беларусь и(или) ее административно-территориальными единицами, и(или) юридическими лицами государственной формы собственности, а также юридическими лицами частной формы собственности и(или) физическими лицами, которые объединяют свои имущественные взносы для достижения предпринимательской цели и имеют обязательственные права по отношению к данной организации, право собственности на имущество которой приобретается в результате взносов учредителей (участников) организации и процессе ее деятельности; 2) ограниченное по размеру участие государственного партнера в уставном фонде; 3) формирование уставного фонда исключительно денежными средствами; 4) указание в наименовании на предмет деятельности, связанной с реализацией ГЧП; 5) запрет на обращение взыскания на имущество; 6) ограничения в деятельности организационно-управленческого и иного характера [1; 42].
2. В ГЧП может осуществляться деятельность: 1) по поводу инвестиций; 2) инвестором (инвесторами); 3) в определенной правовой форме (согласно способу осуществления инвестиций); 4) в соответствии с целью получения прибыли (доходов) и (или) достижения иного значимого результата; 5) в объекты, которые могут принести инвестору прибыль (доход) и (или) иной значимый результат в будущем; 6) в ограниченный по срокам период времени. Осуществление инвестиций, которое лежит в основе ГЧП, обусловливает его инвестиционную природу. ГЧП, основанное на осуществлении инвестиций, отграничивается от иных разновидностей ГЧП, система которых пока не получила закрепление в юридической науке [1; 3; 4; 6; 32; 38].
В процессе дальнейшей работы по совершенствованию законодательной основы осуществления инвестиций должны быть решены вопросы, учитывающие специфику инвестиционных отношений в рамках ГЧП [1; 3; 4; 6; 32].
3. Совокупность принципов правового регулирования ГЧП предопределена воздействием общих и отраслевых принципов, определяющих комплексный характер правового регулирования ГЧП. Имеют место некоторые отступления от принципов гражданского права, связанные с необходимостью удовлетворения публичных интересов, составом на стороне государственного партнера, объектами ГЧП (государственная собственность) [1; 7; 26; 29].
Осуществление инвестиций в ГЧП основывается на равенстве прав сторон; сотрудничестве и балансе взаимных интересов сторон; стабильности договора с Республикой Беларусь и адаптации его условий; конкурентности инвесторов; открытости (транспарентности) и обратной связи. Данными принципами правового регулирования ГЧП должна быть дополнена совокупность принципов осуществления инвестиций, закрепленных в законодательстве [1; 22; 30; 31].
4. Экономическое ГЧП, основанное на осуществлении инвестиций, ограничивается двумя правовыми формами: корпоративное и договорное ГЧП. В качестве универсального критерия данного разделения ГЧП, как и способов осуществления инвестиций, выступает правовое средство. Систематизация правовых форм ГЧП в зависимости от правовых средств «юридическое лицо» и «договор» позволяет выявлять различия их правового содержания и оптимально определять правовые средства, необходимые для юридического оформления ГЧП применительно к его целям и задачам [1; 5; 14; 23; 37; 41].
Договор, опосредующий отношения ГЧП, конструируется согласно моделям ГЧП, выработанным мировой практикой [1; 18; 19; 35]. В зависимости от моделей договорного ГЧП предлагается его классификация, которая представлена: 1) договорами без инвестиционных обязательств; 2) договорами с инвестиционными обязательствами; 3) договорами с перераспределенными инвестиционными обязательствами и результатами их исполнения.