Для того, чтобы понять, что имеется в виду под данной нормой, отсылающей к гражданскому законодательству, Верховный Суд Российской Федерации в своем обзоре дал следующие разъяснения: «Закон о контрактной системе указывает лишь на необходимость закрепить в контракте саму возможность его расторжения в одностороннем порядке по правилам гражданского законодательства. При этом основания для принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от договора установлены в ГК РФ и подлежат применению. Неуказание в контракте какого-либо конкретного существенного нарушения обязательства, являющегося основанием для заявления одностороннего отказа, не может свидетельствовать об отсутствии у стороны такого права при наличии соответствующего основания в ГК РФ».
Ранее Министерство экономического развития России высказывало позицию о необходимости включения конкретных оснований для расторжения контракта.
Следует отметить, что предыдущий закон о правилах контрактной системы давал сторонам право на расторжения контракт лишь в последней редакции, до этого действовал запрет в отношении отказа одной из сторон от контракта.
Нормы части 2 Гражданского Кодекса РФ (далее – ГК РФ) также содержат положения, регламентирующие вопросы, относящиеся к рассматриваемым договорам. Правовое регулирование уже не отличается такой сильной императивностью, основываясь на принципах гражданского права[30, с. 294]. В результате довольно продолжительное время в правовом регулировании договорных отношений в сфере госзаказа существовала относительная свобода, однако с середины 2016 г. ситуация начала меняться.
Введение типовых контрактов призвано обеспечить прозрачность госзакупок, упорядочить и ускорить их осуществление, предотвратить злоупотребления и т.д. На деле нарушается один из главных постулатов гражданского оборота – равенство сторон сделки. В случае с госзаказом в целом и типовыми контрактами, в частности, такого равенства не наблюдается. При этом затруднения испытывает и сам заказчик, у которого практически нет поля для маневра. Надо отметить, что, исходя их содержания информационных карт действующих типовых контрактов, их можно не использовать при заключении договоров.
Однако не всегда есть возможность обойтись мелкими закупками. Кроме того, имеются ограничения по их объему. У поставщика же, порой не остается выбора, кроме принятия условий типового контракта, ввиду того, что государство в России является крупнейшим заказчиком. Гипотетически может возникнуть и ситуация, когда поставщики, подрядчики, исполнители откажутся от участия в конкурсных процедурах из-за условий типовых контрактов, и тогда те или иные госфункции окажутся нереализованными. Например, «авторемонтные мастерские отказались от заключения контрактов на ремонт муниципального транспорта и перестали ходить школьные автобусы» и т.д.
Проведенный анализ показал, как на этапе планирования закупок, так и в ходе осуществления участия в закупках различного уровня существует ряд проблем. Рассмотрим далее в работе варианты разрешения сложившейся ситуации.
3.2. Перспективы и направления совершенствования административно-правовой организации государственных и муниципальных закупок
В связи с обнаруженными проблемами ИФНС №26 по Москве необходимо осуществить следующие мероприятия:
1. Внедрить систему внутреннего контроля инспекции.
Цель внутреннего контроля бюджетного учреждения может быть достигнута посредством решения таких задач, как:
– установление соответствия документального оформления, отражения в бухгалтерском учете и отчетности фактов хозяйственной жизни требованиям нормативных актов;
– определение соответствия осуществляемых фактов хозяйственной жизни и учетных операций регламентированным полномочиям работников;
– проверка соблюдения требований нормативных актов по обеспечению сохранности имущества;
– оперативное выявление, устранение и пресечение неправомерных действий должностных лиц, негативно влияющих на эффективность использования материальных, трудовых и финансовых ресурсов.
Ряд механизмов, широко используемых в практике государственных закупок за границей, может привести к повышению прозрачности процесса закупок.
В первую очередь это касается практики публикации государственными заказчиками информации об осуществляемых закупках в сети Интернет как на специализированном сайте по госзакупкам, так и на своих собственных сайтах. Это позволит снизить расходы на участие в конкурсе потенциальных поставщиков, ускорить процесс осуществления закупок, привлечь большее количество поставщиков и стимулировать конкуренцию.
С этой же целью целесообразно распространить практику ведения баз данных сертифицированных поставщиков для государственных нужд, как в общенациональном масштабе, так и на уровне отдельных государственных заказчиков, осуществляющих закупки определенной продукции на постоянной основе. Это может облегчить процедуру участия в конкурсе для постоянных поставщиков продукции для государственных нужд.
Применение стандартных контрактов поможет избежать лишних затрат, связанных с юридическим оформлением процесса закупок и оценки заявок. Указание источников информации обо всех законодательных нормативно-правовых актах, регулирующих поставки для государственных нужд, также ускорит процесс закупок и позволит привлечь больше потенциальных поставщиков для участия в конкурсных процедурах [13, с. 84-85].
Проведенный анализ дал возможность выявить существование необходимости обращения внимание на целесообразность разработки и утверждения государственной, региональных и местных программ публичных закупок, в которых будут учитывать положения прогнозов экономического и социального развития России на средне - и краткосрочный периоды; прогнозов развития отдельных отраслей экономики на среднесрочный период; общегосударственных программ экономического, социального развития, других государственных целевых программ; прогнозов экономического и социального развития субъектов и городов на среднесрочный период; программ экономического и социального развития на краткосрочный период.
Работодателями при формировании кадровой политики и?в?управлении персоналом, при организации обучения и?аттестации работников, разработке должностных инструкций, тарификации работ, присвоении тарифных разрядов работникам и?установлении систем оплаты труда с?учетом особенностей организации производства, труда и?управления.
В?статье 195.3 ТК РФ определен следующий порядок:
– профессиональные стандарты в?части указанных требований к?трудовой функции специалистов в?сфере закупок обязательны для применения работодателями;
– характеристики квалификации применяются работодателями в?качестве основы для определения требований к?квалификации работников с?учетом особенностей выполняемых работниками трудовых функций. Неприменение требований профессионального стандарта влечет ответственность, предусмотренную Ч. 1 ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и?влечет наложение штрафа на должностное лицо в?размере от 1000 до 5000 рублей, на юридическое лицо – от 30?000 до 50?000 рублей.
РуководителюИФНС №26 по Москвеследует обратить внимание, что согласно ст. 57 Трудового кодекса Российской Федерации наименование должностей работников, выполняющих трудовые функции по осуществлению, контролю и?управлению закупками для государственных и?муниципальных нужд, должны соответствовать наименования м и?требованиям, соответствующим положениям профессионального стандарта.
Организовать работу ответственного лица за осуществление закупочной деятельности, так как штрафные санкции могут существенно сократить доходы учреждения.
Так предлагается на общегосударственномуровне Департамента бюджетной политики в сфере контрактной системы РФ утверждать единую Государственную программу публичных закупок, которая будет включать закупки для обеспечения деятельности органов государственной власти, юрисдикция которых распространяется на территорию всей России или для реализации общенациональных задач или проектов, определенных Минфином РФ.
На уровне районов и городов (местный уровень) предлагается утверждать местные программы публичных закупок районными и городскими советами.
Соответствующие региональные и местные программы закупок должны будут содержать информацию о приоритетном перечень закупок, плановые показатели в осуществлении закупок на ближайшие годы (на среднесрочную перспективу), сроки проведения закупок и т.д., что позволит решать социально-экономические проблемы отдельных административно-территориальных единиц и соответствующих территориальных общин.
При разработке государственных и муниципальных программ закупок должны учитываться положения прогнозов экономического и социального развития РФ, государственной программы экономического и социального развития РФ.
Кроме так называемых «классических» (постоянных) принципов публичных закупок, отдельные ученые акцентируют внимание на необходимости законодательного закрепления абсолютно «новых» принципов, которые учитывают постоянные трансформационные изменения в государстве, экономике и обществе. Часть авторов отмечают сочетание, помимо чисто экономических и правовых принципов, принципов социальной направленности (социальной справедливости и социальной ответственности).
Социальная ответственность – это ответственность организации за влияние своих решений и деятельности (в частности, продукции и услуг) на общество и окружающую среду, которая реализуется через прозрачное и этическое поведение, соответствует приоритетам устойчивого развития и благосостояния общества, учитывает ожидания заинтересованных сторон, распространяется сей организации и не противоречащей соответствующему законодательству и международным нормам поведения.
Общетеоретические принципы такие, как социальная справедливость и социальная ответственность определяют основу тенденцию развития закупок в мире, социальную направленность закупок.
В свою очередь, необходимо согласиться, что принятие государством законов и подзаконных нормативных актов еще не обеспечивает того, что нормы права, содержащиеся в них будут реализованы, что государственная воля реализуется в реальную ткань общественных отношений. Необходимо создать условия, чтобы все субъекты, кому эти нормы адресованы, выполняли правовые предписания и требования, обеспечивали законность[43, с. 96].
Отдельные ученые обращают внимание на целесообразность закрепления принципа экологичности, внедрение и более действенного правового регулирования «зеленых» закупок[35, с. 26]. Такой вид закупок позволяет ввести более высокие стандарты качества на товары, при этом уменьшая негативное влияние на окружающую среду. «Зеленые» критерии в закупках положительно влияют на рынок, стимулируя появление новых производителей в экологических технологиях и продуктах, при этом создавая конкуренцию между ними, без ущерба окружающей среде и способствуют эффективному использованию бюджетных средств[18, с. 217].
Также исследователи обращают внимание необходимость постоянного мониторинга, контроля и надзора со стороны органов власти, за проведением закупок.
В свою очередь, В. Прядко и К. Корищенко определяют контролируемость и ответственность, как один из принципов построения системы публичных закупок. Контролируемость и ответственность, которая обеспечивается благодаря надзора со стороны контролирующих органов за осуществлением государственных закупок. Возможность такого надзора достигается через документирование всех операций, связанных с выполнением государственных закупок, а также путем разработки четких процедур организации и проведения конкурсов, за соблюдением которых следят контролирующие органы государственной власти и местного самоуправления. Выявление фактов злоупотреблений в сфере государственных закупок должна предусматривать наложения обоюдной ответственности как на конкретных должностных лиц, так и на недобросовестного поставщика, что является весомым фактором сдерживания коррупции в области использования средств государства[22, с. 319].
Осуществив анализ функционирования системы государственных закупок в разных странах, можно сделать вывод, что уполномоченные органы власти используют различные механизмы обеспечения эффективности ее организации. Это касается, в частности, требований о проведении конкурсных торгов, раскрытия информации их участниками, установления ответственности должностных лиц за соблюдение установленных законом процедур и правил и тому подобное. При применении указанных механизмов учитываются различные институциональные факторы реализации этой административно-правовой организации закупок (законодательные и правовые нормы деятельности государственных заказчиков, поставщиков и конечных получателей соответствующих товаров, работ, услуг, культурные и этические ценности, процедуры и правила принятия и выполнения необходимых управленческих решений по формированию и размещения государственных заказов и тому подобное).
С учетом влияния указанных факторов, к приоритетным направлениям совершенствования управления системой государственных закупок в современных условиях России относится:
– законодательное урегулирование вопроса по определению оснований для отступления от открытых конкурсов,
– ведение баз данных сертифицированных поставщиков для государственных нужд, как в общенациональном масштабе, так и на уровне отдельных государственных заказчиков.
Перспективными направлениями дальнейших исследований в области административно-правовой организации закупок в нашей стране можно назвать анализ институциональных стимулов и ограничений по развитию этой государственно-управленческой деятельности.
Так, по сведениям официального сайта www.zakupki.gov.ru на сегодняшний день в реестре состоят более 5000 недобросовестных поставщиков.
Вместе с тем, для более эффективного и оперативного включения информации об уклонившихся участниках закупок целесообразно внести следующие изменения в законодательство в части делегирования отдельных полномочий ФАС России территориальным органам ФАС России, а именно:
– создание реестровой записи о хозяйствующих субъектах, в отношении которых принято решениеовключенииихвРНПсобеспечениемтехническойвозможностиуказаннойфункции;
– исключение реестровой записи о хозяйствующих субъектах, в отношении которых принято решениеовключенииихвРНПсобеспечениемтехническойвозможностиуказаннойфункции;
– приостановление реестровой записи в случае принятия судебным органом обеспечительных мер в части временного исключения из РНП до принятия судебного акта посуществу[31, с. 75].
С учетом изложенного, данный подход является юридически обоснованным, так как антимонопольный орган, принявший решение о включении участника закупки в реестр, должен реализовать полномочия по внесению сведений о таком участнике в РНП, тем самым возлагая на себя в полной мере ответственность за принятое решение.
В связи с этим, предлагаем пересмотреть подход в правовом регулировании госзаказа в части госконтракта. В Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ следует оставить только лишь отсылочные положения и нормы к ГК РФ в области содержания и существенных условий договоров для обеспечения свободы экономической и предпринимательской деятельности.
В наработанной судебной практике также суды приходят к выводу о признании одностороннего отказа от исполнения договора юридическим фактом, ведущим к расторжению договора, но не являющимся синонимом расторжения.
В целом, для решения проблем, мешающих развитию системы муниципального заказа в России, необходимо предпринять ряд действий как стратегического, так и тактического характера, сведенные в рисунок 8.