Владение, учитывая практику зарубежных судов, поскольку отечественное законодательство не качается данной темы, в целом заключается в сохранении господства над вещью. В случае биоматериалов вывод о том, что биоматериалы изначально принадлежат конкретным гражданам, очевиден.
Что касается правомочия распоряжения, то здесь у собственника очевидный набор прав: он может совершать как возмездные сделки (хранение, например), так и безвозмездные (донорство), как двухсторонние, так и односторонние (передача в наследство биоматериалов, если согласиться с изложенной выше позицией австралийского суда по делу Bazley v. Wesley Monash IVF Pty Ltd [2010]).
Если речь пойдет о пользовании, все станет намного сложнее. Пользование - это извлечение полезных свойств из объекта права. Пользованием можно назвать деятельность медицинских учреждений, оказывающих медицинские услуги с использованием методов вспомогательных репродуктивных технологий. В соответствие с п. 5 Приказа № 107н они должны создаваться как Центры вспомогательных репродуктивных технологий, либо в медицинских или иных организациях, имеющих в своей структуре отделение, посвященное вспомогательным репродуктивным технологиям. Данное учреждение должно иметь лицензию на оказание медицинских услуг, включающих в себя услуги по акушерству и гинекологии.
Таким образом, на наш взгляд, биоматериалы человека (в том числе криоконсервированные эмбрионы, а также половые клетки и ткани человека) имеют все предпосылки для того, чтобы считаться полноценными объектами права, обращение которых возможно с некоторыми разумными ограничениями, характерными для подобного рода вещей.
3.3 Сделки с объектами вспомогательных репродуктивных технологий
1. Хранение. Самым распространенным и самым урегулированным законодателем является договор хранения биоматериала. Поскольку биоматериал является объектом права, включенным в гражданский оборот, то к нему будут применяться положения Гражданского кодекса Российской Федерации. В таком договоре медицинское учреждение будет выступать в роли хранителя, а пациент - в роли поклажедателя. Так, к договору хранения криоконсервации репродуктивных клеток будет применяться ст. 892 ГК РФ, то есть хранитель биоматериала не сможет пользоваться им или предоставлять возможность пользования биоматериалом третьим лицам без получения согласия поклажедателя. В данном вопросе важное значение имеет информированное добровольное согласие, которое было проанализировано в гл. 2. Вместе с тем, положения Гражданского кодекса включают в себя возможность нормального ухудшения состояния вещи. Непонятно, насколько данная норма может быть применима к биоматериалу и что в данном случае будет значить «нормальное ухудшение состояния вещи». Данная норма в части её отношения к биоматериалу как предмету договора хранения должна быть доработана.
2. Дарение. В 2017 году Федеральным законом от 28.03.2017 № 39-ФЗ были внесены изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации. Теперь п. 1 ст. 582 ГК РФ прямо включает в себя указание на медицинские организации. Ранее допускалось дарение лечебным организациям. Вероятно, данное изменение можно объяснить тем, что в Приказе № 107н конкретизируется статус именно медицинской организации, а не лечебной. Так, медицинская организация - это та, которая имеет лицензию на осуществление медицинской деятельности, предусматривающую выполнение работ (оказание услуг) по акушерству и гинекологии (за исключением использования вспомогательных репродуктивных технологий) и/или акушерству и гинекологии (использованию вспомогательных репродуктивных технологий). Выделение в Гражданском кодексе отдельно медицинских организаций как субъектов гражданского права может свидетельствовать о широкой распространенности сделок с ними.
3. Купля-продажа. Последнее время широкое распространение получило возмездное донорство репродуктивных биоматериалов как при участии медицинского учреждения, так и без него. Российское законодательство закрепляет запрет на торговлю органами и тканями. Тем не менее, он касается лишь тех объектов, сделки с которыми регулируются в соответствии с Законом РФ от 22.12.1992 № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека»: сердце, легкое, почка, печень, костный мозг и другие органы и (или) ткани, перечень которых определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере здравоохранения, совместно с Российской академией наук.
Действие Закона РФ «О трансплантации органов и (или) тканей человека», в соответствии со ст. 2 Закона, не распространяется на репродуктивные ткани и клетки человека (яйцеклетку, сперму, яичники, яички или эмбрионы).
Из этого можно сделать вывод, что возмездная передача биоматериала, выведенного из-под действия Закона «О транспланации», возможна в случае заключения соответствующего договора между пациентом и медицинской организацией или между медицинской организацией и научным институтом.
Таким образом, необходимо заметить, что в отношении рассматриваемых объектов возможны основные виды сделок гражданского права (купля-продажа, хранение, дарение). В некоторых случаях законы прямо регулируют сделки с репродуктивными тканями и клетками (например, в случае дарения или донации), а в других они лишь подтверждают возможность заключения определенного вида сделок, что вытекает Общей и Особенной частей Гражданского кодекса (например, как в случае купли-продажи и хранения). Так, например, биоматериалы также могут участвовать в гражданском обороте на основе договора мены, возмездного оказания услуг. Мы считаем необходимым конкретизации в законодательных актах возможности заключения договоров, предметами которых будут биоматериалы человека. Особенности этой очень сложной должны быть указаны законодателем, например, путем внесения изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, которые бы прямо регулировали сделки с биоматериалами.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Вспомогательные репродуктивные технологии - это очень сложная сфера медицинского права. Ввиду недостаточного урегулирования применения вспомогательных репродуктивных технологий законодательными актами, в данной сфере сохраняются пробелы и недостатки, которые мы постарались вычленить, проанализировать в данной работе, а также предложить пути решения и устранения всех указанных несовершенств законодательства. Судебная практика, как отечественная, так и зарубежная, имеет большое значение для регулирования применения вспомогательных репродуктивных процедур, поскольку на этапе недостаточной законодательной урегулированности она берет на себя роль регулятора и стремится восполнить очевидные пробелы законодательства.
В ходе анализа судебной практики и правовой доктрины применения вспомогательных репродуктивных технологий были выделены следующие проблемы и пути их решения:
1. Отсутствие законодательно закрепленных принципов применения вспомогательных репродуктивных технологий. Принципы являются основными началами, базисом, на котором строится вся отрасль или подотрасль права. Были выделены и прокомментированы следующие принципы:
1.1 Осуществление гражданами вспомогательных репродуктивных процедур в соответствии с их волеизъявлением, свобода договора;
1.2 Приоритет жизни матери;
1.3 Равенство мужчин и женщин;
1.4 Сохранение вспомогательных репродуктивных технологий в перечне услуг, предоставляемых по полису обязательного медицинского страхования;
1.5 Индивидуальный подход к каждому рассматриваемому случаю;
1.6 Ответственность медицинских организаций за проведение вспомогательных репродуктивных процедур;
1.7 Запрет на торговлю биоматериалами человека и проведение экспериментов над ними без информированного добровольного согласия данного лица.
2. Отсутствие законодательного регулирования информированного добровольного согласия на применение вспомогательных репродуктивных технологий. Информированное добровольное согласие участников правоотношений по применению вспомогательных репродуктивных технологий является одним из требований, предъявляемых к субъектам правоотношений. Подписывая согласие, стороны также решают судьбу биоматериала и эмбрионов, остающихся после применения вспомогательных репродуктивных технологий: их можно утилизировать, криоконсервировать или пожертвовать кому-либо (отдать в дар). Информированное добровольное согласие в первую очередь направлено на обеспечение и защиту интересов сторон в случае расторжения брака. Нам кажется справедливым и также наиболее удобным с точки зрения сокращения количества судебных споров, если бы сторонам было дано право выбирать модель поведения в случае расторжения брака. Если бы, например, им бы предоставлялась возможность переквалификации ИИСМ в ЭКО с неанонимным донором, это избавило бы бывшего супруга от необходимости признания отцовства ребенка и уплаты алиментов в дальнейшем, а ребенок мог бы родиться. Тем самым обеспечивались бы законные интересы обеих сторон.
3. Исключение одиноких мужчин их перечня субъектов вспомогательных репродуктивных технологий выглядит неоправданным и нарушает конституционное право равенства граждан вне зависимости от пола и семейного положения и принцип защиты отцовства. Мы предлагаем включить одиноких мужчин в перечень субъектов вспомогательных репродуктивных технологий и наделить их равными с одинокими женщинами и парами правами.
4. Здоровье потенциальной матери - это очень хрупкая и изменчивая вещь, и оно имеет большое значение для применения вспомогательных репродуктивных технологий. Так, в случае угрозы жизни или здоровью матери врачи должны приостановить или вовсе прекратить проведение вспомогательных репродуктивных процедур, даже если начали уже давно.
5. Установление происхождения детей в случае, когда они были рождены с применением вспомогательных репродуктивных технологий - это процесс, в котором задействован принцип сохранения тайны семейной и частной жизни. Мы считаем, что наиболее удачным решением данного вопроса было бы законодательное закрепление возможности разглашения тайны зачатия и донорства только с согласия родителей ребенка и донора половых клеток и тканей. Дополнительно необходимо указать, что в случае раскрытия тайны личности биологических родителей ребенка это не должно обязывать их выплачивать алименты или нести родительские обязанности по отношению к ребенку. Тем не менее, сохраняются опасения, что в случае законодательного закрепления данных положений количество доноров половых клеток существенно сократится, как показывает международная практика. Вероятно, следует сохранить распространение принципа личной и семейной тайны на тайну происхождения ребенка.
6. Суррогатное материнство - это особый метод вспомогательных репродуктивных технологий. Договор суррогатного материнства является смешанным, поскольку ни гражданское, ни семейное право не регулируют особенности его заключения в полной мере.
7. В случае регистрации рождения ребенка приоритет в определении судьбы ребенка должен быть отдан тем участникам правоотношений суррогатного материнства, которые имеют генетическую связь с ребенком, или супружеской паре, если при оплодотворении яйцеклетки участвовала суррогатная мать и супруг как донор спермы. Таким образом родители должны иметь первоочередное право регистрации ребенка, а не суррогатная мать, поскольку суррогатная мать в данном случае будет всего лишь лицом, оказывающим услуги заказчиками.
8. Эмбрион и биоматериалы являются объектами права, которые могут находиться в собственности граждан. С биоматериалами, с учетом их специфики, могут осуществляться различные сделки: хранение, дарение, купля-продажа, наследование. Мы считаем необходимым внести изменения в Гражданский кодекс и напрямую отнести биоматериалы человека к объектам права, а также внести изменения в Особенную часть Гражданского кодекса в целях регулирования единообразного понимания правового статуса биоматериалов как объектов права.
Таким образом, была проанализирована правовая доктрина и отечественная и зарубежная судебная практика в сфере применения вспомогательных репродуктивных технологий. Вспомогательные репродуктивные технологии - это быстро развивающаяся отрасль науки, и законодательство не успевает развиваться одновременно с нею, поэтому в данной сфере остается еще значительно количество тем и вопросов, которые необходимо изучить для динамичного развития права.
Список использованных источников
Нормативно-правовые акты
1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.;
2. Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации от 2011 г., N 48, ст. 6724;
3. Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 04.05.2011 № 99-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 2001 г., N 33, ст. 3430;
4. Федеральный закон от 23.06.2016 № 180-ФЗ «О биомедицинских клеточных продуктах» // Собрание законодательства Российской Федерации от 2016 г., N 26, ст. 3849;
5. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 1996 г., № 1, ст. 16;
6. Декларация прав ребенка. Принята резолюцией 1386 (ХIV) Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 года // Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации от 1993 г., № 35 , ст. 3318;
7. Федеральный закон от 20 мая 2002 г. № 54-ФЗ «О временном запрете на клонирование человека» // Собрание законодательства Российской Федерации от 2002 г., N 21, ст. 1917;
8. Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н (ред. от 01.02.2018) "О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.02.2013 № 27010);
9. Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 26.02.2003 № 67 О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия. // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 2003 г., № 32;