2.2 Обыск. Выемка. Контроль и запись переговоров
Обыск - следственное действие, с помощью которого обследуются помещения, иные места, лица с целью отыскания и изъятия орудий преступления, предметов, ценных бумаг, документов, имеющих значение для уголовного дела. В некоторых случаях обыск производится для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Обыск производится на основании постановления следователя.
Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.
До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.
При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.
Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота. При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста.
Таким образом, следователь до начала обыска предлагает добровольно выдать предметы, документы, ценности, имеющие значение для дела. Если предметы были выданы, то следователь может не проводить обыск. Затем следователь разъясняет права и обязанности участников обыска.
При производстве обыска обязательно наличие понятых. При производстве обыска жилища необходимо участие владельца помещения или совершеннолетнего члена семьи. Также имеют право присутствовать при обыске защитник, адвокат, лица чье помещение обыскивается. При производстве обыска следователь может вызывать специалиста. Специалист необходим при изъятии электронных носителей, вскрытия замков, для обнаружения следов преступления Баев, О.Я. Производство следственных действий: криминалистический анализ УПК России, практика, рекомендации: Практ. пособие. 2-е изд., испр. и доп. / О.Я.Баев, Д.А. Солодов. М.: Эксмо, 2019. - С.119. ISBN 978-5-392-34585-4. - Текст: непосредственный..
Во время обыска следователь вправе запретить участникам обыска покидать помещение, разговаривать между собой, звонить до окончания обыска. При производстве обыска составляется протокол. В протоколе указывается, где и в какое время происходил обыск, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, ценности, имеющие значение для дела. Все изъятые предметы точно описываются и заносятся в протокол. В случае попытки уничтожения предмета, в протоколе делается запись. Протокол подписывается участниками производства обыска и вручается лицу, в помещении которого производился обыск.
Личный обыск как вид обыска производится без постановления при задержании лица или заключения под стражу. Личный обыск лица производит только лицо одного с ним пола в присутствии понятых и специалистов того же пола.
Выемка - следственное действие, которое производится при необходимости изъятия предмета, документов, имеющих значение для дела. При этом необходимо точно знать, где они находятся. Выемка производится в порядке, установленном статьей 182 УПК РФ. Выемка предметов, содержащих государственную тайну, документов, содержащих информацию о вкладах, а также вещей, заложенных в ломбард, производится на основании судебного решения (ч.3 статья 183 УПК РФ). Электронную информацию по ходатайству владельца дайной информации специалист, в присутствии понятых копирует информацию на другой электронный носитель. Данное действие фиксируется в протоколе.
До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие выемки. После изъятия предмета в ломбарде в течение трех дней заемщика или поклажедателя уведомляют об этом.
Виды выемки: выемка обычных предметов и документов; выемка документов и предметов, содержащих государственную тайну; выемка почтово-телеграфных отправлений; выемка вещей, заложенных в ломбард.
Выемке почтово-телеграфных отправлений посвящена статья 185 УПК РФ. При наличии оснований полагать, что предметы, документы, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться в бандеролях, посылках или других почтово-телеграфных отправлениях на них может быть наложен арест. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка производятся на основании судебного решения.
Следователь отправляет ходатайство в суд и указывает: фамилию, имя, отчество и адрес лица, почтово-телеграфные отправления которого должны задерживаться; основания наложения ареста, производства осмотра и выемки; виды почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту; наименование учреждения связи, на которое возлагается обязанность задерживать соответствующие почтово-телеграфные отправления.
При положительном ответе суда копия решения отправляется в соответствующее учреждение связи. Данное учреждение обязано задержать почтово-телеграфное отправление и незамедлительно уведомить об этом следователя. Следователь осматривает и производит выемку в учреждении связи. В необходимых случаях следователь может пригласить переводчика и специалиста. Во время всех действий составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру и выемки. Также следователь вправе отменить арест с уведомлением об этом суда и прокурора, если данная мера отпадает. Следователь может отменить арест не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу.
В последние годы в Уголовно-процессуальный кодекс РФ введен ряд процессуальных новелл, которые не только существенно изменили структуру процесса расследования и ее содержание, но и значительно увеличили возможности по раскрытию преступлений, прежде всего следственным путем. В то же время серьезно возросла роль организационных аспектов взаимодействия следователей и органов дознания. Подобные положительные изменения процесса расследования произошли благодаря трансформации некоторых оперативно-розыскных мероприятий в процессуальные следственные действия и значительному расширению возможностей, в том числе процессуальных, так называемой доследственной проверки.
Рассмотрим лишь две процессуальные новеллы: во-первых, расширение содержания ст. 144 УПК РФ; во-вторых, включение в состав процессуальных действий получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Что касается других процессуальных новелл, прежде всего гл. 40.1 «Особый порядок принятия судебного решения при заключении судебного решения о сотрудничестве», то они заслуживают отдельного исследования не только с криминалистических и процессуальных позиций, но и с позиции уголовного права.
В настоящее время в соответствии со ст. 144 УПК РФ следователь при проверке сообщения о преступлении вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в порядке, установленном настоящим Кодексом, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и получать заключение эксперта в разумный срок, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий. Ранее проверочные действия были ограничены производством документарных проверок, ревизий и привлечением к их участию специалистов. Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 176 УПК РФ (в ред. от 18 декабря 2001 г.) в случаях, не терпящих отлагательств, разрешалось производство осмотра места происшествия до возбуждения уголовного дела.
Следующая процессуальная новелла, оказывающая значительное положительное влияние на процесс раскрытия преступлений, связана с принятием Федерального закона от 1 июля 2010 г. N 143-ФЗ «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации», которым была введена ст. 186.1 «Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами» УПК РФ. При правильном использовании этой процессуальной нормы следователь получает сведения о соединениях между интересующими его лицами или их абонентскими устройствами, выявляет сообщников подозреваемого (обвиняемого), а также возможных свидетелей происшествия.
При истребовании от оператора сотовой связи необходимой информации о соединениях следователь указывает конкретный период как в прошлом, так и в будущем. Получение информации предусмотрено на срок до шести месяцев. Оператор связи обязан направлять следователю соответствующую информацию по мере ее поступления, но не реже одного раза в неделю. Поступающая следователю информация содержит лишь технические сведения об устройстве, времени и продолжительности соединений. Иными словами, следователь получает от организации связи список соединений (звонков, SMS-сообщений и т.д.), состоявшихся по определенным абонентским номерам, а не фонограмму телефонных переговоров. (Для получения фонограммы переговоров необходимо использование следственного действия, предусмотренного ст. 186 «Контроль и запись переговоров» УПК РФ.)
Требования и поручения следователя, направленные оператору сотовой связи, основаны на ч. 4 ст. 21 УПК РФ и обязательны для исполнения.
Рассматриваемое следственное действие обладает не только доказательственными, но и разведывательными возможностями. Так, технические средства оператора связи позволяют выявить, кто еще мог вести или пытался вести переговоры по абонентскому устройству. Более того, при определении места происшествия и точного времени совершения преступления следователь дает оператору сотовой связи задание установить абонентов, которые вели переговоры с места совершения преступления примерно в то же время. Для этого соответствующая организация связи осуществляет поиск в зонах действия ближайших (соседних) базовых станций, определяет полный список абонентов и абонентских устройств и передает его заказчику.
Получив все перечисленные сведения, следователь направляет письменное поручение органу дознания для проведения необходимых оперативно-розыскных мероприятий, а сам приступает к производству следственных действий, нацеленных на установление подозреваемых и свидетелей, их телефонных номеров и других данных (место, время, длительность переговоров, направление движения абонентов и т.д.).
Анализ информации о соединениях между абонентами и абонентскими устройствами позволяет установить: а) лиц, участвующих в совершении преступлений; б) подозреваемых, которые вели переговоры с лицами, не участвовавшими в преступлениях; в) факты перемещения средств связи (абонентских устройств); г) свидетелей, которые могли видеть преступников и даже наблюдать некоторые обстоятельства преступного события, а также членов преступного формирования, не участвовавших в расследуемом эпизоде преступления.
Таким образом, технические средства оператора связи не только фиксируют сведения о соединениях конкретного абонентского номера, но и позволяют отследить все абонентские устройства, которые в определенное время находились в зоне оператора связи, и установить, в частности, что тот или иной абонент в названное время пересекал зоны действия различных базовых станций.
Еще до введения в уголовно-процессуальное законодательство ст. 186.1 следователи могли в соответствии с ч. 4 ст. 21 УПК РФ требовать от операторов сотовой связи необходимую по уголовному делу информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Кроме того, существовала практика изъятия следователем необходимой информации с участием специалиста у оператора сотовой связи согласно ст. 183 УПК РФ. Необходимо отметить, что ранее в УПК РФ изъятие электронных носителей информации не было предусмотрено (ч.3.1 ст. 183), что ставило под сомнение возможность признания изъятых предметов и документов процессуальными доказательствами. Этим безусловно пользовались участники уголовного судопроизводства со стороны защиты, которые в опоре на чрезмерно широкое толкование п.3 ч.2 ст. 75 УПК РФ могли признавать полученную следователем информацию недопустимыми доказательствами. В то же время на основании п.3 ч.2 ст. 74 УПК РФ показания и заключение специалиста, участвовавшего в изъятии предметов, документов и электронных носителей, рассматриваются как доказательства.
Введение законодателем такого следственного действия, как получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, устранило все упомянутые сомнения и неясности.
Хотя процессуальные доказательства не имеют и не могут иметь заранее установленной силы, следственное действие, предусмотренное ст. 186.1 УПК РФ, во многих ситуациях, обусловленных поиском и выявлением виновных лиц, свидетелей, направлением движения скрывающихся подозреваемых, выполнением других сложных задач, позволяет наиболее эффективно и быстро достичь успеха. Кроме того, данное процессуальное действие требует от следователей творческого подхода к его производству, умелого использования всех его тактических и доказательственных качеств, которые особенно ярко проявляются при его производстве совместно с другими процессуальными действиями, такими как контроль и запись переговоров, личный обыск, обыск в помещении или в каком-либо ином месте, предъявление для опознания, а также совместно с некоторыми оперативно-розыскными мероприятиями, прежде всего наблюдением, отождествлением личности, прослушиванием телефонных переговоров, снятием информации с технических каналов связи.