Полагаем, в настоящее время различный подход к наказанию военнослужащих, проходящих военную службу по призыву и по контракту, обусловлен спецификой службы по призыву и по контракту, что находит подтверждение в особенностях регламента служебного времени.
Военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, являются офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, сержанты, старшины, солдаты и матросы, заключившие контракт о прохождении военной службы.
Контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином (иностранным гражданином) и от имени Российской Федерации – Министерством обороны Российской Федерации или иным федеральным органом исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба федеральным законодательством
Первый контракт о прохождении военной службы вправе заключать:
1. граждане в возрасте от 18 до 40 лет;
2. иностранные граждане, законно находящиеся на территории
Российской Федерации, в возрасте от 18 до 30 лет.
Закон не умаляет право женщин на прохождение военной службы, предусматривая для них лишь один способ ее прохождения – по контракту, а наоборот, делает это именно правом, а не обязанностью, как для мужчин в возрасте от 18 до 27 лет.
Таким образом, субъектом преступлений, предусмотренных статьями 337 и 338, могут быть не только лица мужского пола, но и женского.
Поступление на военную службу предусматривает ряд определенных требований к кандидатам, одним из которых является признание лица годным по состоянию здоровья к военной службе военно-врачебной комиссией. Дискуссионной является ситуация, когда военнослужащий, при поступлении на военную службу по призыву или по контракту по заключению военно-врачебной комиссией признан годным к военной службе, однако, не справившись с тяготами и лишениями военной службы, совершает самовольное оставление части или места службы или дезертирство и за время отсутствия на военной службе, в связи с перенесенной болезнью или с образом жизни по состоянию здоровья становится не годным к военной службе. Сторонники одной точки зрения считают, что военнослужащий все равно должен нести ответственность за преступления, предусмотренные статьями 337 и 338 УК РФ, аргументируя тем, что во время отсутствия на военной службе, лицо все еще находится в статусе военнослужащего, то есть имеет определенные права и обязанности, обусловленные спецификой военной службы. Самовольно оставляя воинскую часть или место службы, военнослужащий своего статуса не теряет, а значит на протяжении времени отсутствия его обязанности, предусмотренные его статусом, не прекращаются.
Сторонники другой точки зрения уверены, что такое лицо нельзя привлекать к уголовной ответственности за преступления против порядка прохождения военной службы, поскольку состав преступлений, предусмотренных статьями 337 и 338 – формальный, значит и окончен он с момента совершения деяния, то есть с момента самовольного оставления части или места службы. Привлекать лицо, которое на момент задержания уже не является годным к военной службе, не может нести обязанности, предусмотренные спецификой военной службы – значит федеральное законодательство, в соответствии с которым, такое лицо не может быть признано военнослужащим, а значит и субъектом военных преступлений.
На практике этот вопрос решается однозначно: если по заключению военно-врачебной комиссии военнослужащий признан не годным к прохождению военной службы, то он не может быть признан субъектом преступлений, устанавливающих ответственность военнослужащих. Такое правоприменение полностью совпадает с принципом действия уголовного закона во времени, в соответствии с которым уголовный закон, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
Часть 2 статьи 337 УК РФ устанавливает ответственность за самовольное оставления воинской части или места службы для военнослужащих, отбывающих наказание в дисциплинарной воинской части. Субъект преступления специальный - военнослужащих, отбывающих наказание в дисциплинарной воинской части.
Это наказание заключается в том, что военнослужащий, совершивший преступление, в принудительном порядке помешается на указанный в приговоре срок в дисциплинарную воинскую часть. Содержание в ней подчинено цели исправления осужденного в духе точного исполнения законов, военной присяги, воинских уставов, приказов начальников, честного отношения к службе, а также предупреждения совершения новых преступлений.
Содержание в дисциплинарной воинской части назначается военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву. Это наказание устанавливается на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части уголовного кодекса РФ за совершение преступлений против военной службы, а также в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием осужденного в дисциплинарной воинской части на тот же срок.
Военнослужащие, осужденные к содержанию в дисциплинарной воинской части, отбывают наказание в отдельных дисциплинарных батальонах или отдельных дисциплинарных ротах.
Кроме вышеперечисленных категорий военнослужащих, к субъектам преступлений против прохождения военной службы статья 331 УК РФ относит граждан, пребывающих в запасе во время прохождения ими военных сборов. Запас Вооруженных Сил Российской Федерации создается из числа граждан:
1. уволенных с военной службы с зачислением в запас Вооруженных Сил Российской Федерации;
2. успешно завершивших обучение на военных кафедрах при федеральных государственных образовательных организациях высшего образования по программам военной подготовки офицеров запаса, программам военной подготовки сержантов, старшин запаса либо программам военной подготовки солдат, матросов запаса и окончивших указанные образовательные организации;
3. не прошедших военную службу в связи с освобождением от призыва на военную службу;
4. не прошедших военную службу в связи с предоставлением отсрочек от призыва на военную службу или отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии по достижении ими возраста 27 лет;
5. не подлежавших призыву на военную службу по достижении ими возраста 27 лет;
6. не прошедших военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии по достижении ими возраста 27 лет;
7. уволенных с военной службы без постановки на воинский учет и в последующем поставленных на воинский учет в военных комиссариатах;
8. прошедших альтернативную гражданскую службу;
9. женского пола, имеющих военно-учетную специальность
Главным условием привлечения к ответственности граждан, пребывающих в запасе, является прохождение ими военных сборов.
При решении вопроса о субъекте преступлений против порядка прохождения военной службы следует иметь в виду, что в соответствии со статьей 38 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» начальным моментом службы является:
* для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, - день присвоения воинского звания рядового;
* для граждан (иностранных граждан), поступивших на военную службу по контракту, - день вступления в силу контракта о прохождении военной службы;
* для граждан, не проходивших военной службы или прошедших военную службу ранее и поступивших в военные профессиональные образовательные организации или военные образовательные организации высшего образования, - дата зачисления в указанные образовательные организации[72].
Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Именно с начальным и конечным моментом военной службы закон в РФ связывает обладание лицом статуса военнослужащего, предопределяющего его ответственность.
Не рассмотренным остался вопрос об ответственности лиц, неправомерно находящихся на военной службе. Являются ли они субъектами преступлений, предусмотренным статьями 337 и 338?
В постановлении Президиума Верховного Суда Российской Федерации по делу М. от 29 апреля 1993 г. отмечается, что в соответствии со ст. 18 Конституции Российской Федерации права человека и гражданина определяют содержание и смысл деятельности всех органов государственной власти, в том числе и судебной. В случае незаконного призыва гражданина нарушается его право на исполнение обязанностей по военной службе по основаниям, установленным действующим законодательством. Гражданин, на которого незаконно возложены обязанности по военной службе вследствие незаконного призыва, не является субъектом преступления против порядка пребывания на военной службе. Само пребывание данного гражданина на военной службе является незаконным, в силу чего оно не должно охраняться мерами уголовно-правового характера. Иное толкование изложенной проблемы противоречило бы ст. 18 Конституции Российской Федерации[74]. На мой взгляд, такой подход к проблеме привлечения к ответственности лиц, неправомерно пребывающих на военной службе, является наиболее правильным. Ведь, закон, устанавливая определенный перечень оснований, ограничивающих необходимость определенных категорий лиц проходить военную службу, тем самым освобождает их от исполнения обязанностей военной службы. Привлекать к уголовной ответственности лиц, которые в нарушение этого перечня оснований, неправомерно находятся на военной службе, - значит признавать основания освобождения или отсрочки призыва на военную службу несостоятельными.
Такого противоречия в законе, по нашему глубокому убеждению, быть не должно.
Актуальность темы, уклонения от исполнения обязанностей военной службы, в том числе и дезертирство, состоит в том, что в соответствии со статьей 59 Конституции Российской Федерации «защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с Федеральным Законом». Эта та норма Конституции Российской Федерации предусматривает за гражданином право на замену ее альтернативной гражданской службой, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных, установленных федеральным законом случаях.
Согласно Федеральному Закону «О воинской обязанности и военной службе» 1998 г. призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на военном учете и не пребывающие в запасе.
Гражданин, призванный или поступивший на военную службу и Вооруженные силы, другие войска и воинские формирования должен нести военную службу в течение установленного срока в той или иной воинской части, куда он был направлен соответствующим командованием, и в любое время быть готовым к выполнению своего воинского долга. Некоторые военнослужащие, нарушая свою конституционную обязанность, допускают уклонения от несения обязанностей военной службы путем самовольного оставления воинской части или места службы, дезертирства или членовредительства, симуляции болезни, подлога документов либо путем иного обмана.
Уклонения от прохождения военной службы представляют серьезную общественную опасность, поскольку ослабляют боеготовность подразделения, части, корабля. Общественная опасность уклонений от военной службы также заключается в их отрицательном влиянии на других военнослужащих и особенно на морально неустойчивых, недисциплинированных военнослужащих. Они нередко создают почву для совершения других преступлений (хищение, преступление против личности, нарушение уставных правил несения специальных служб и тому подобное) или сопровождаются таковыми.
Совершая уклонение от военной службы, военнослужащие либо нарушают отдельные требования порядка прохождения военной службы (например, находиться в расположении воинской части, в установленный срок возвращаться в часть из командировки, отпуска или нести службу в том месте и составе той воинской части, где определено соответствующим командованием), либо в целом посягают на порядок прохождения военной службы (например, в случае дезертирства). Различные виды уклонений от военной службы занимают значительное место в структуре преступлений, совершаемых в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации, являются наиболее распространенными воинскими преступлениями. Поэтому борьба с этими преступлениями была и остается одной из актуальных задач командования, армейской и флотской общественности, а также органов военной юстиции.
Рассмотрим в данной курсовой работе сначала понятие и состав самовольного оставления части или места службы, а затем понятие и состав дезертирства. Таким образом, курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, библиографии и глоссария.
Для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, преступлением признается самовольное оставление части или места службы либо неявка в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше десяти суток (часть 3 статьи 337 Уголовного Кодекса Российской Федерации.
1.2 Состав преступления
В статье 337 Уголовного Кодекса Российской Федерации предусмотрено несколько составов преступлений, различающихся между собой по субъекту и продолжительности уклонения:
а) самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу, совершаемые военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, в том числе отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части, на срок: свыше двух суток, но не более десяти суток (части 1 и 2 статьи 337), свыше десяти суток, но не более одного месяца (часть 3 статьи 337), свыше одного месяца (часть 4 статьи 337);
б) самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок на службу без уважительных причин, совершаемые военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, на срок свыше десяти суток, но не более одного месяца (часть 3 статьи 337), продолжительностью свыше одного месяца (часть 4 статьи 337).
Преступления, указанные в части 1 и 2 статьи 337 Уголовного Кодекса Российской Федерации, в соответствии со статьей 15 Уголовного Кодекса относятся к преступлениям небольшой тяжести, а указанные в части 3 и 4 данной статьи Уголовного Кодекса - к преступлениям средней тяжести.
Общественная опасность этого преступления состоит в том, что военнослужащий, самовольно оставляя часть или место службы, уклоняется от исполнения обязанностей военной службы в течение определенного времени, чем наносит ущерб боеспособности и боевой готовности воинской части или подразделения.
В соответствии со статьей 243 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, вправе свободно передвигаться в пределах гарнизонов, в которые они уволены. Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, выезжают за пределы гарнизонов, в которых они проходят военную службу, лишь с разрешения командира части.
Военнослужащим, проходящим службу по призыву, выезд за пределы гарнизона запрещен, за исключением случаев убытия в отпуск, в командировку, при переводе или на лечение.
Порядок увольнения военнослужащих по призыву из части определен в статьях 244-249 Устава внутренней службы.
Виды, продолжительность и порядок предоставления отпусков военнослужащим определены в статье 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и в главе VII Положения о порядке прохождения военной службы.
С объективной стороны данные преступления выражаются в совершении военнослужащим действия (самовольное оставление части или места службы) или в бездействии (неявка в срок в часть или к месту службы).
Под самовольным оставлением части или места службы следует понимать оставление военнослужащим части или места службы по своему усмотрению, без разрешения соответствующего командира. Самовольное оставление части обязательный признак состава данного преступления. Поэтому получение военнослужащим разрешения на убытие из части или неявку в срок со стороны командира, даже не имеющего права давать такое разрешение, исключает возможность привлечения к уголовной ответственности по данной статье Уголовного Кодекса. В этом случае ответственность за незаконное убытие из части или за неявку в срок должен нести соответствующий командир, давший такое разрешение. Причем не имеет значения, было ли разрешение оформлено каким-либо образом (издан приказ, выписана увольнительная записка, выдан отпускной билет и так далее) или оно дано в устной форме об отсутствии в действиях военнослужащего состава данного преступления свидетельствует сам факт получения им разрешения со стороны того или иного командира.
Под местом службы, не совпадающим с расположением части, понимается любое иное место, определенное военнослужащему для исполнения обязанностей по военной службе в течение установленного времени или где он должен находиться по приказу либо с разрешения командования. Под неявкой в срок на службу без уважительных причин понимается преступное бездействие, состоящее в том, что военнослужащий, оставивший часть или место службы на законных основаниях (например, увольнение из части, получение назначения, перевод к новому месту службы, командировка, отпуск), не пребывает в часть или к месту службы в срок, указанный в увольнительной записке, командировочном удостоверении, предписании, отпускном билете или ином документе, при отсутствии объективных причин, препятствующих прибытию.