Несколько по иному подходит к решению указанной проблемы А.Н. Попов: «В медицине выделяют послеродовой (пуэрперальный) период, начинающийся после отделения последа и продолжающийся 6-8 недель. В течение этого времени происходит обратное развитие (инволюция) всех органов и систем, которые подверглись изменению в связи с беременностью и родами. Темп инволюционных изменений максимально выражен в первые 8-12 суток. Ближайшие 2 часа после родо-разрешения выделяют особо и обозначают как ранний послеродовой период. Поэтому наиболее правильно под термином «сразу же после родов» понимать промежуток времени, совпадающий с ранним послеродовым периодом - два часа после выделения последа». Такая позиция по определению временного периода «сразу же после родов» наиболее обоснована с позиции медицины.
М.А. Махмудова количественным критерием рассматриваемого промежутка времени предлагает считать время «в течение примерно одного часа после рождения ребенка и не более», разделяя тем самым позицию О. Погодина и А. Тайбакова.
И.Б. Степанова для устранения вышеназванных изъянов представляет необходимым заменить словосочетание «во время родов или сразу же после родов» на выражение «под влиянием сильного душевного волнения» основываясь на том, что для определяющем в характеристике убийства матерью новорожденного ребенка является не объективный, а субъективный признак. Причиной отнесения данного преступления к числу менее опасных, по сравнению с другими, является особое психофизическое состояние виновной, влекущее резкое сужение сознания и уменьшение волевой возможности по управлению поведением.
По нашему мнению, данная замена не только не разрешит противоречия, но и породит новые, так как предложенное терминологическое значение является весьма обобщающим и требует дополнительных разъяснений. Также по нашему мнению, уголовно-правовая норма не должна включать в себя такую сравнительную характеристику, как «сильный», так как сразу же возникает спорная ситуация при определении критерий подразделения душевного волнения на «сильное» и «слабое».
Еще более размытое представление об исследуемом временном интервале дает Е.В. Серегина, полагая, что критерий «сразу же после родов» не может исчисляться часами, а тем более сутками и означает: «вслед, тут же, вскоре же».
Профессор в области уголовного права С.В. Тасаков считает, что при исчислении периода «сразу же после родов» предлагает учитывать рекомендацию постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 14 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних», согласно которому лицо считается достигшим определенного возраста не в день рождения, а по истечении суток, на которые приходится этот день, то есть с ноля часов следующих суток.
Данная позиция по нашему мнению является не верной. В анализируемой норме определяющим фактором служит физиологическое состояние роженицы или родильницы, а не момент достижения ребенком определенного возраста. Использование предложенного критерия может вызвать затруднения на практике. Так, период после родов у женщины, родившей ребенка, например, в 11 часов заканчивается по истечении данных суток, то есть через 13 часов, а у женщины, родившей в 23 часа, данный период заканчивается через 60 минут.
Для того чтобы избежать ошибок при квалификации рассматриваемого преступления, необходимо точное определение временного промежутка «сразу же после родов», при чем он должен быть установлен медиками и юристами совместно. Представляется, что для определения такого промежутка необходимо использовать время, в течение которого может продолжаться ранний послеродовой период - два часа после рождения последа, поскольку при отсутствии патологии в этот период родильницу следует считать здоровой. Для обеспечения единого применения уголовно-правовой нормы, предусматривающей ответственность за убийство матерью новорожденного ребенка, и исключения ее расширительного толкования рекомендуется получить соответствующее Постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации.
По мнению ряда ученых, редакция состава ст. 106 УК РФ сформулирована «неудачно» относительно периода родов.
Обстоятельства, влияющие на поведение женщины во время убийства
Закон связывает ответственность матери с наличием определенного состояния, в котором находится мать, будучи либо еще беременной, либо уже во время или после родов. Можно выделить две ситуации, наличие которых является обязательным признаком объективной стороны состава преступления предусмотренной статьей 106 Уголовного кодекса Российской Федерации, убийство матери новорожденного ребенка.
В ряде случаев убийство, предусмотренное ст. 106 УК РФ, совершается матерью, имеющей психическое расстройство, не исключающее вменяемости. В данном случае в уголовный закон впервые говорит об уголовной ответственности лица, которое в момент совершения преступления не могло в полной мере осознавать фактический характер своих действий (бездействия), либо руководить ими в силу имеющегося психического расстройства (ст. 22 УК РФ). Такое психическое расстройство не является промежуточным между вменяемостью и невменяемостью, а относится к вменяемости. Которая определенным образом ограничена. Поэтому у матери могут быть обнаружены психические аномалии, возникшие до беременности или появления ребенка и не связанные с этими обстоятельствами. Это может быть заболевание в виде ограниченного поражения головного мозга, олигофрения легкой и средней степени, психопатия. В таких случаях беременность или рождение ребенка являются толчком для нарушения социальной адаптации матери, ведущего к убийству матерью новорожденного ребенка. Поэтому психическое расстройство матери будет учитываться судом при назначении наказания и может служить основанием для применения к ней принудительных мер медицинского характера.
Другая ситуация - убийство совершается психически здоровой матерью. Здесь речь можно вести только о существующем состоянии эмоциональной напряженности и, как следствие, аффективной мотивации поведения матери во время убийства ребенка.
Эмоциональная напряженность возникает под влиянием психотравмирующей ситуации, которая складывается в обстановке, которая нетипична для роженицы. Поведение мужа, родственников, их отношение к рождению ребенка, материальные условия, социальное положение семьи влияют на сознание будущей матери и, следовательно, на ее поступки. Однако одна и та же ситуация на каждого человека влияет по-разному. Поэтому решающее значение приобретают личность преступницы, ее социальная и психологическая характеристика, морально-этические качества, так как под их воздействием формируется сознание женщины. К примеру, требование мужа избавиться от ребенка будет глубоко травмирующим фактором для женщины, желающей родить и воспитывать ребенка, а для женщины, страдающей алкоголизмом, ведущей аморальный образ жизни, подобная позиция супруга может даже подкрепить собственное решение - совершить преступление.
Появление эмоциональной напряженности возможно задолго до родов. Сам факт беременности всегда оказывает влияние на психику матери, особенно если она нежелательна, наступила в результате изнасилования. И если в период беременности на женщину будут влиять внешние факторы (неудачные попытки аборта), ее личностные особенности (застенчивость, зависимость), то к моменту родов может сложиться психотравмирующая ситуация, которая может повлиять на принятие женщиной решения причинить смерть родившемуся ребенку. О внутренних проблемах эмоционального срыва, ограничивающего реальную оценку поведения, могут свидетельствовать нелепые попытки скрыть труп ребенка (например, бросив ребенка в лесу, скрыть тело в мусорном баке, выкинув в окно).
Поведение находящейся в состоянии эмоциональной напряженности матери определяется во многом аффективной мотивацией, что снижает ее возможность адекватно оценивать окружающее и свои действия, ограничивает способность контролировать поступки и прогнозировать их возможные последствия.
Субъект преступления
Субъектом преступления, предусмотренного ст. 106 УК РФ, является вменяемая, достигшая шестнадцатилетнего возраста мать ребенка, находящаяся в особом психофизическом состоянии, вызванном родами, либо в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости, либо в условиях психотравмирующей ситуации. Особенности субъекта указанного преступления послужили основанием для отнесения его состава к привилегированным.
Раскрывая особенности субъекта рассматриваемого преступления, особое внимание необходимо уделить двум аспектам: трактовке понятия «мать» при конструировании состава преступления и возрасту, с которого наступает уголовная ответственность за убийство новорожденного.
При раскрытии термина «мать» необходимо также обратиться к институту суррогатного материнства, поскольку в связи с успехами современной медицины и науки понятие субъекта данного преступления необходимо определять несколько иначе.
Еще в 80-х гг. ХХ в. одним из основных направлений экономического и социального развития СССР было исследование вопросов демографии, упрочение семьи как важнейшей ячейки социалистического общества. Для решения этих задач существенное значение имела борьба с бесплодием.
По сравнению с советскими специалистами болгарскими медиками и юристами был накоплен значительный опыт в проведении операций по искусственному оплодотворению и решению связанных с ним правовых проблем. При этом они не использовали понятие «суррогатное материнство», а лишь рассматривали различные варианты искусственного оплодотворения, среди которых было и оплодотворение яйцеклетки жены мужем (донором), но имплантация ее в организм другой женщины, которая и рожает ребенка. В данном случае супруги признавались родителями лишь при условии, что родившая ребенка женщина откажется от него, а супруги приобретали родительские права лишь в результате усыновления, следовательно, матерью следует считать женщину, которая родила ребенка. Такая точка зрения высказывалась в болгарской литературе.
Австрийские ученые Х. Финлей и Дж. Сихомбинг считают матерью ребенка, рожденного в результате имплантации эмбриона, женщину, родившую его только в том случае, если яйцеклетка была взята из ее организма. Если же яйцеклетка взята из организма другой женщины, то матерью считается женщина, давшая яйцеклетку и имеющая с ребенком биологическую связь.
Россия входит в число стран, где суррогатное материнство разрешено законом. Но при этом отсутствует нормативный правовой акт, который бы регулировал все аспекты данного института. Об отдельных сторонах суррогатного материнства говорится в Семейном кодексе РФ, Основах законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, а также в ведомственных актах Министерства здравоохранения и социального развития. В этих актах данный процесс рассматривается с гражданско-правовой и медицинской сторон. В Уголовном кодексе РФ понятие «суррогатное материнство» вообще отсутствует. На наш взгляд, его следует ввести в российское уголовное законодательство, что обусловлено развитием репродуктивных технологий, а также необходимостью предупреждения преступных действий, совершаемых суррогатными матерями, и охраны жизни новорожденного ребенка.
В общеупотребительном значении мать - это женщина по отношению к своим детям. В толковом словаре В. Даля «мать» - это родительница.
В науке выделяют биологическую и небиологическую мать. Биологическая мать - это женщина, зачавшая, выносившая и родившая ребенка. С развитием репродуктивной медицины стало возможным суррогатное и генетическое материнство.
Генетическая мать - женщина, из яйцеклетки которой развивается ребенок, а суррогатная мать - женщина, согласившаяся добровольно забеременеть с целью выносить и родить биологически чужого ей ребенка, который будет затем отдан на воспитание его генетическим родителям. Они и будут юридически считаться родителями данного ребенка, несмотря на то, что его выносила и родила другая женщина.
Представляется, что понятие «мать» подразумевает женщину, зачавшую, выносившую и родившую ребенка. Тогда возникает вопрос о том, как должны быть квалифицированы действия суррогатной матери, направленные на лишение жизни новорожденного.
Ряд авторов считает, что убийство ребенка суррогатной матерью следует квалифицировать по соответствующей части ст. 105 УК РФ, так как она является небиологической (а именно юридической) матерью.
Мы не согласны с приведенной позицией, поскольку суррогатная мать выполняет функции вынашивания и рождения ребенка. Она также подвержена психическим расстройствам, связанным с беременностью и родами. Следует иметь в виду, что беременность и физиологические роды оказывают неблагоприятное воздействие на психику женщины. У беременных наблюдаются ипохондрические идеи, импульсивность, навязчивые состояния. Роды являются катастрофой и революцией для организма женщины, это сильнейшее потрясение. «Во время родов женщина может дойти до поступков самых невероятных и даже до самоубийства…». И при этом не имеет значения, каким было оплодотворение - естественным либо с использованием новых репродуктивных технологий. Не исключено также нахождение беременной женщины в условиях психотравмирующей ситуации.
Несомненно, вероятность попадания в такие условия невелика, так как генетические родители в соответствии с заключенным договором создают благоприятные условия протекания беременности. Но неблагоприятная ситуация может возникнуть, например, в случае отказа генетических родителей от ребенка, их преждевременной смерти и т.п.
Особого внимания заслуживает позиция профессора Н.Г. Иванова, выделяющего фактическое и юридическое материнство. Фактически женщина становится матерью с момента рождения ребенка, юридически, согласно ч. 1 ст. 48 Семейного кодекса РФ, с момента установления рождения ребенка органом записи актов гражданского состояния. Если женщина родила ребенка и сразу после родов, либо в условиях психотравмирующей ситуации, либо в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости, но до записи ее в качестве матери убила его, то ее действия будут квалифицированы как убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, либо как убийство, совершенное в состоянии аффекта. Такой вариант развития событий возможен и в том случае, если суррогатная мать вынашивает эмбрион для дальнейшего признания ребенка собственным.
Фактическое рождение ребенка еще не делает женщину матерью и, следовательно, исключает уголовную ответственность по признакам преступления, предусмотренного ст. 106 УК РФ, в связи с отсутствием специального субъекта преступления.
Получается, что квалификация деяния ставится в зависимость от фактической регистрации женщины в качестве матери, а не от субъективных критериев.
Несколько иначе выглядит ситуация, если суррогатная мать заключает договор с генетическими родителями и обязуется передать им ребенка. Если после рождения ребенка, но до записи одной из женщин, претендующих на материнство, суррогатная мать убивает ребенка, она будет нести ответственность либо по п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ, либо по ст. 107 УК РФ.
При определении возраста наступления уголовной ответственности необходимо учитывать также медицинские критерии. Способность к зачатию - это главнейший и существенный признак половой зрелости, то есть женщина может родить ребенка, не достигнув 16 лет.
В правовой литературе существует точка зрения о том, что если убийство совершено матерью, не достигшей 16 лет, то она не подлежит уголовной ответственности, поскольку ст. 106 УК РФ является специальной нормой по отношению к ст. 105 УК РФ, содержащей привилегированный состав преступления.
Следственная практика придерживается другой позиции. Так, в марте 2011 г. в Санкт-Петербурге в мусорном баке был обнаружен новорожденный. В дальнейшем было установлено, что его матерью является 14-летняя школьница. По факту обнаружения тела новорожденного было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство малолетнего или иного лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии).
При анализе личности женщины, совершившей убийство новорожденного ребенка, немаловажное значение имеет возраст. В соответствии с Уголовным кодексом РФ возраст, с которого наступает уголовная ответственность за совершение рассматриваемого преступления, составляет 16 лет. Проблема квалификации данной статьи заключается и в том, что мать может находиться и в возрасте от 14 до 16 лет, проблема эта является очень сложной и на сегодняшний день не разработана в теории уголовного права России. в большинстве случаев данная проблема не употребляется в научных трудах, а в некоторых учебниках констатируется данная проблема, но пути её решения учеными не предложены. Сложность с привлечением к ответственности матери не достигшей 16 летнего возраста возникла из-за необдуманных нововведений российского законодателя, который применил в новом Уголовном кодексе Российской Федерации 1996 года, повышенный возраст уголовной ответственности по привилегированным составам преступления, а именно ст. 106, 107, 108 с 14 лет до 16 лет. Данные изменения оказались ошибочными и повлекли на практике множество проблем связанных с квалификацией преступлений при совершении их в период с 14 лет до 16 лет.