полномочия регистрирующего органа по проверке документов при государственной регистрации реорганизации общества с ограниченной ответственностью,
уплата государственной пошлины за государственную регистрацию реорганизации общества с ограниченной ответственностью,
последствия отсутствия общества, созданного путем реорганизации, по месту нахождения,
Правомерность принятия регистрирующим органом решений о регистрации реорганизации общества с ограниченной ответственностью при отсутствии уведомления кредиторов общества регулируется нормами, указанными в ст. 60 ГК РФ, в п. 5 ст. 51 Закона об ООО и в п. 2 ст. 13.1, п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (далее - Закон N 129-ФЗ).
В соответствии с п. 2 ст. 13.1 Закона N 129-ФЗ реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме уведомляет об этом известных ему кредиторов, если иное не предусмотрено федеральными законами. Данная норма введена Федеральным законом от 30.12.2008 N 315-ФЗ.
Статья 60 ГК РФ устанавливает порядок уведомления регистрирующего органа юридическим лицом, принявшим решение о реорганизации, и опубликования уведомления о своей реорганизации в средствах массовой информации. Ранее данная статья содержала требование о необходимости письменного уведомления о реорганизации кредиторов юридического лица.
Необходимо указать, что с 01.09.2014 к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила указанной статьи не применяются (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Аналогично ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ) предусматривает, что реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о своей реорганизации. Если в реорганизации участвуют два и более общества, такое сообщение опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении.
При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности такого исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.
Ранее п. 5 ст. 51 Закона об ООО также содержал требование о письменном уведомлении кредиторов общества о реорганизации.
Следует отметить, что в отдельных случаях суд и до введения данных изменений в законодательство признавал законность принятия регистрирующим органом решения о регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, при отсутствии доказательств письменного уведомления кредиторов.
В судебной практике до вступления в силу Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ существовала противоположная позиция, в соответствии с которой суды при отсутствии доказательств письменного уведомления кредиторов о реорганизации общества признавали решение о регистрации такой реорганизации неправомерным.
С 21.10.2009 действуют положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которым реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает сообщение о своей реорганизации в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (п. 5 ст. 51 Закона об ООО).
Такой порядок сохранен и в ст. 60 ГК РФ в редакции, вступившей в силу с 01.09.2014.
Отметим, что с 01.09.2014 к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила указанной статьи не применяются (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
На основании изложенного ВАС РФ в Определении от 11.01.2010 N ВАС-17749/09 по делу N А28-13857/2008-375/14 в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела для пересмотра в порядке надзора решения Арбитражного суда Кировской области от 25.03.2009 по делу N А28-13857/2008-375/14, постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 04.06.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.09.2009 по указанному делу отказал. Из чего можно сделать вывод, что ВАС РФ считает принятие регистрирующим органом решения о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью, создаваемого либо прекращающего деятельность путем реорганизации, при отсутствии доказательств письменного уведомления кредиторов правомерным.
Уведомление о реорганизации общества с ограниченной ответственностью кредиторов, требования которых удовлетворены в судебном порядке легализовано в нормах, указанных в ст. 60 ГК РФ, в ст. 51 Закон об ООО и в ст. 13.1 Закона N 129-ФЗ.
С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации". Так, в п. 1 ст. 60 ГК РФ включено положение, согласно которому законом может быть предусмотрена обязанность юридического лица уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации.
В настоящее время такая обязанность предусмотрена только ст. 13.1 Закона N 129-ФЗ, в которой не указано, для всех обществ установлена данная обязанность или нет.
При рассмотрении спора суд исходит из того, что при обращении в суд кредитор реализовал свое право требовать исполнения должником своих обязательств.
На основании изложенного из Постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.03.2009 по делу N А66-5147/2008 следует, что уведомлять о принятом решении о реорганизации кредиторов общества с ограниченной ответственностью, требования которых удовлетворены в судебном порядке, не требуется.
Необходимость представления в регистрирующий орган доказательств уведомления кредиторов общества с ограниченной ответственностью о его реорганизации регламентируется нормами, содержащимися в ст. 60 ГК РФ, в ст. 51 Закон об ООО, в ст. ст. 9, 13.1, 14, 23 Закона N 129-ФЗ, в Приказе ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств" (далее - Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@), а также в письме ФНС России от 23.01.2009 N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации" (далее - письмо ФНС России от 23.01.2009 N МН-22-6/64@).
После принятия решения о реорганизации общество обязано в течение трех рабочих дней уведомить регистрирующий орган о начале процедуры, а также о форме реорганизации, с приложением данного решения (ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Закона N 129-ФЗ).
До вступления в силу (04.07.2013) Приказа ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ рекомендуемая форма уведомления о начале процедуры реорганизации (форма N Р12003) была предусмотрена письмом ФНС России от 23.01.2009 N МН-22-6/64@.
Указанным Приказом утверждено "Уведомление о начале процедуры реорганизации" (форма N Р12003). Следует отметить, что эта форма уведомления также представляется, если обществом осуществляется смешанная реорганизация: разделение (выделение) с одновременным присоединением (слиянием). Ранее такие случаи не были предусмотрены формой, рекомендованной письмом ФНС России.
На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации (п. 1 ст. 13.1 Закона N 129-ФЗ).
Как было отмечено выше, реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.
Выше также указывалось, что п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью легализует, что регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ производятся только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном данным пунктом. Но если до вступления в силу Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ речь шла о доказательствах письменного уведомления кредиторов, то в настоящее время из буквального толкования данной статьи следует, что необходимы доказательства опубликования уведомления о принятом решении о реорганизации.
Следует отметить, что ст. 14 Закона N 129-ФЗ, которая устанавливает перечень документов, подлежащих представлению в регистрирующий орган при регистрации реорганизации, не требует представлять в регистрирующий орган доказательства уведомления кредиторов. При этом в соответствии с п. 4 ст. 9 Закона N 129-ФЗ регистрирующий орган не вправе требовать иные документы, кроме установленных данным Законом.
В связи с этим на практике возникает вопрос о необходимости представления в регистрирующий орган доказательства уведомления кредиторов общества.
До 21.09.2014 суды исходили из того, что требование Закона об обществах с ограниченной ответственностью о направлении кредиторам реорганизуемого юридического лица уведомления о реорганизации не является формальным и направлено на предоставление им реальной возможности реализовать права, предусмотренные п. 2 ст. 60 ГК РФ (в редакции, действовавшей до 31.12.2008). Требование о представлении доказательств уведомления кредиторов о реорганизации является публично-правовым инструментом контроля за выполнением лицами, которые приняли решение о реорганизации юридического лица, обязанности, установленной п. 1 ст. 60 ГК РФ (в редакции, действовавшей до 31.12.2008).
Так, из постановления ФАС Московского округа от 02.06.2009 N КГ-А40/3812-09 по делу N А40-53005/08-152-460 можно сделать вывод, что до 21.10.2009 для государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью, создаваемого путем реорганизации, необходимо было представить доказательства уведомления кредиторов.
Аналогичный вывод следует из постановлений ФАС Северо-Кавказского округа от 11.08.2011 по делу N А53-30286/2009 , от 12.03.2008 N Ф08-484/08 по делу N А53-11510/2007-С6-47.
Впоследствии с 21.10.2009 вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 19.07.2009 N 205-ФЗ. В частности, согласно новому порядку уведомления кредиторов общество с ограниченной ответственностью в случае реорганизации не обязано письменно информировать своих кредиторов о ней и, следовательно, представлять соответствующие доказательства в регистрирующий орган.
Согласно п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о своей реорганизации.
Такой порядок сохранен и в ст. 60 ГК РФ в редакции, вступившей в силу с 01.09.2014.
Отметим, что с 01.09.2014 к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила указанной статьи не применяются (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Полномочия регистрирующего органа по проверке документов при государственной регистрации реорганизации общества с ограниченной ответственностью регламентируют нормы, содержащиеся в ст. 51 ГК РФ, и в п. 4.1 ст. 9 Закона N 129-ФЗ.
Вопрос о полномочиях регистрирующего органа при государственной регистрации реорганизации возникал в силу того, что Закон N 129-ФЗ не содержал положений, регламентирующих полномочия регистрирующего органа в части проверки документов.
Однако на практике регистрирующий орган проверял представленные документы на предмет соответствия их законодательству Российской Федерации, в связи с чем возникал вопрос о правомерности такой проверки.
В соответствии с изменениями, внесенными в Закон N 129-ФЗ Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ (вступили в силу 01.07.2009), регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам РФ формы представленных документов (кроме заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в них сведения, за исключением случаев, которые предусмотрены Законом N 129-ФЗ (п. 4.1 ст. 9 указанного Закона).
Согласно п. 3 ст. 51 ГК РФ регистрирующий орган обязан провести проверку достоверности данных, включаемых в ЕГРЮЛ.
Кроме, того ФАС Поволжского округа в постановлении от 27.12.2010 по делу N А06-4057/2010 признал законными полномочия регистрирующего органа проверять представленные на регистрацию документы как на соответствие их формальным требованиям Закона N 129-ФЗ, так и на соответствие содержащихся в документах сведений требованиям закона.
Уплата государственной пошлины за государственную регистрацию реорганизации общества с ограниченной ответственностью отражена в нормах п. 1 ст. 45, ст. ст. 333.16 - 333.18, 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) и ст. ст. 3, 14 Закона N 129-ФЗ.
Государственная регистрация реорганизации общества осуществляется при представлении документа об уплате госпошлины (ст. 14 Закона N 129-ФЗ).
Согласно ст. 3 данного Закона она уплачивается в соответствии со ст. 333.17 НК РФ, в которой указано, что плательщиками государственной пошлины признаются организации и физические лица, обратившиеся за совершением юридически значимых действий.
Однако, законодательством четко не регламентировано, кто именно должен оплачивать государственную пошлину за регистрацию реорганизации общества с ограниченной ответственностью.
Данный вопрос урегулирован ФАС Западно-Сибирского округа Постановлением от 25.12.2009 по делу N А46-11099/2009. Из данного постановления следует, что в случае уплаты государственной пошлины за государственную регистрацию реорганизации ООО физическим лицом (руководителем или иным уполномоченным лицом) квитанция об оплате должна содержать сведения о том, что лицо действует именно как уполномоченное лицо общества.
Последствия отсутствия общества, созданного путем реорганизации, по месту нахождения определены в ст. 23 Закона N 129-ФЗ.
Нередко адрес вновь созданного путем реорганизации общества, указанный в документах, которые представлены на регистрацию, не совпадает с адресом его фактического нахождения. Установив данное несоответствие, регистрирующий орган обращается в суд с требованием о признании недействительной государственной регистрации такого общества. Данное требование мотивировано тем, что при наличии недостоверных сведений регистрирующий орган должен был отказать в регистрации в силу ст. 23 Закона N 129-ФЗ. Однако указанная статья не содержит такого основания для отказа в регистрации, как несоответствие представленных сведений действительности.
Следует отметить, что согласно изменениям, внесенным в Закон N 129-ФЗ (вступили в силу с 01.07.2009), регистрирующий орган не вправе проверять формы представленных документов (за исключением заявления о регистрации) и содержащиеся в них сведения (кроме случаев, предусмотренных данным Законом) на предмет их соответствия федеральным законам или иным нормативно-правовым актам РФ (п. 4.1 ст. 9 Закона N 129-ФЗ в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ). Необходимо учесть, что с 30.06.2013 вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 28.06.2013 N 134-ФЗ в ст. 51 ГК РФ и ст. 23 Закона N 129-ФЗ. Согласно п. 3 ст. 51 ГК РФ регистрирующий орган обязан провести проверку достоверности данных, включаемых в ЕГРЮЛ. Также приведенный в п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ перечень случаев, в которых регистрирующий орган вправе отказать в регистрации, дополнен пп. "к" - "р".