В содержании трудовых договоров, которые заключают индивидуальные предприниматели, есть и некоторые особенности. Например, статья 307 Трудового кодекса РФ дает бизнесменам возможность закрепить в договоре дополнительные, не предусмотренные Кодексом, основания для увольнения своего работника. В таких случаях, трудовой договор должен содержать и условия о размерах и случаях выплаты выходного пособия, и иных компенсаций. Кроме того, статья 306 Трудового кодекса РФ разрешает предпринимателю в одностороннем порядке менять существенные условия трудового договора, но предварительно предупредив об этом работника не менее чем за 14 календарных дней (а не за 2 месяца, как это установлено в отношении работников организаций).
Одно из новых прав ИП как работодателя - право принимать локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права. В прежней редакции ТК РФ формально этим правом был наделен работодатель - физическое или юридическое лицо. Однако в Кодексе понятие локальные нормативные акты (например, правила внутреннего распорядка организации) употреблялось только применительно к организации. Отметим, что теперь в ст. 8 ТК РФ прямо оговорено, что локальные нормативные акты принимают работодатели за исключением физических лиц, не являющихся предпринимателями. С 06.10.2006 индивидуальный предприниматель является равноправной стороной коллективных переговоров. Ранее же в ст. 33 ТК РФ в качестве представителя работодателя был указан только руководитель организации. Благодаря Закону N 90-ФЗ в списке появился работодатель - индивидуальный предприниматель (лично). Согласно аналогичным поправкам в ТК РФ работники индивидуального предпринимателя могут формировать представительный орган (ранее речь шла только о работниках организации). Кроме того, коллективный договор теперь регулирует социально-трудовые отношения не только в организации, но и у индивидуального предпринимателя (ст. 40 ТК РФ).
Прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем, сокращение штата или численности работников индивидуального предпринимателя теперь являются основанием для расторжения трудового договора по инициативе работодателя наравне с ликвидацией, сокращением штата или численности организации (п. п. 1 и 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Ранее суммированный учет рабочего времени (ст. 104 ТК РФ) мог устанавливаться только в организации, теперь и индивидуальный предприниматель имеет право ввести его, если не может быть соблюдена установленная для определенной категории работников ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени.
Согласно поправкам в ст. 122 ТК РФ право на отпуск по истечении шести месяцев непрерывной работы распространяется не только на работников организаций (как ранее), но и на работников индивидуальных предпринимателей. Отметим, что при этом нельзя забывать об общем принципе трудового права - не ухудшать положение работника: трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством (ст. 9 ТК РФ). Значит, стороны трудовых отношений, договариваясь о правилах предоставления отпуска, не могут установить для работника более худший порядок, чем оговоренный в ст. 122 ТК РФ.
Нами выявлены основные проблемные вопросы, возникающие у индивидуального предпринимателя-работодателя и работника, которые состоят в следующем:
.) проблема предоставления отпуска работодателями - индивидуальными предпринимателями и возможные нарушения документального оформления в случае, когда работодатель является индивидуальным предпринимателем;
.) проблемы ведения трудовых книжек индивидуальным предпринимателем-работодателем;
.) проблемы заключения индивидуальным предпринимателем-работодателем гражданско-правовых договоров вместо трудовых.
Предложения для решения проблемных вопросов трудовых взаимоотношений индивидуального предпринимателя - работодателя и работников, а также совершенствования действующего законодательства в данной области, состоят в следующем:
порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков работников, работающих у физических лиц, являющихся индивидуальными предпринимателями, практичнее всего определять изначально в трудовом договоре, а не в некоем "соглашении", суть которого в законе не расшифрована. Кроме того, исполнение такого варианта закона упростит работу должностных лиц органов надзора и контроля и позволит более эффективно обеспечивать соблюдение и защиту трудовых прав граждан. В трудовом договоре стороны правомочны указать, например:
"4.2. Оплачиваемый отпуск предоставляется в течение рабочего года по письменному заявлению работника, поданному не позднее чем за две недели до предполагаемой даты начала отпуска".
вести трудовые книжки работодателя индивидуального предпринимателя должно делать лицо, специально назначенное приказом работодателя. Согласно п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 года № 225 ответственность за ведение, хранение, учет и выдачу трудовых книжек несет специально уполномоченное лицо, назначаемое приказом (распоряжением) работодателя. Если же такое лицо работодателем - индивидуальным предпринимателем не назначено, то индивидуальный предприниматель ведет трудовые книжки на работников сам. В силу того же п. 45 Правил, ответственность за организацию работы по ведению, хранению, учету и выдаче трудовых книжек и вкладышей в них возлагается на работодателя. В таком случае индивидуальный предприниматель издает приказ о назначении ответственного лица за ведение, хранение, учет и выдачу трудовых книжек на себя;
как следует из данного исследования, неправильная квалификация договора, а именно оформление трудовых отношений договором гражданско-правового характера, вместо трудового договора может дорого обойтись предпринимателю. Так, если вместо трудового был заключен гражданско-правовой договор, то по решению суда он может быть переквалифицирован в трудовой договор. Как правило, инициаторами такого иска выступают налоговые органы. А это, в свою очередь, повлечет перерасчет заработной платы, включение сотрудника в штат, оплату морального вреда, причиненного работнику (если будет заявлен соответствующий иск), судебных издержек, перерасчет ЕСН, страховых взносов в пенсионный фонд, а также НДФЛ. Возможны и налоговые санкции. Следовательно, несмотря на мнимую экономию, рекомендуем индивидуальным предпринимателям-работодателям не подменять один договор другим, если это необходимо, а осуществить необходимые изменения в имеющихся правоотношениях «работодатель-работник».
мы рекомендуем работодателям - ИП включать в трудовые договоры с работниками дополнительные основания их расторжения, а также удобные ИП сроки предупреждения об увольнении, случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат. Возможности работодателя - ИП устанавливать дополнительные основания расторжения трудового договора должны определяться исходя из принципа запрета дискриминации в сфере труда (ст. 2, 3 ТК РФ);
что же касается обязательного заключения трудового договора ИП и работника, в целях совершенствования действующего законодательства, в данной области необходимо статью 64 ТК РФ дополнить мерами ответственности за необоснованный отказ от заключения трудового договора в виде взыскания заработной платы при установлении факта вынужденного прогула; а также дополнить Трудовой кодекс РФ статьей 67.1 «Ответственность работодателя за несоблюдение письменной формы трудового договора», подчеркнув тем самым особую значимость данного положения по аналогии со ст.ст. 54, 55 Трудового кодекса РФ;
внесенные ФЗ от 30.06.2006 N 90-ФЗ изменения в деятельность индивидуальных предпринимателей считаем достаточными, однако мировой финансовый кризис обострил проблему необходимости реформирования ТК РФ. Но если обратиться к зарубежному опыту, то станет очевидным, что ни в одной из европейских стран вопрос о необходимости внесения кардинальных изменений в трудовое законодательство не обсуждался так широко, как в России; там не была поставлена задача переосмысления трудовых норм в пользу расширения прав работодателей за счет отказа от ряда социальных гарантий для работников. Напротив, все антикризисные меры, которые вводились в странах Европейского союза, носили характер временных и действовали не более одного года под жестким контролем профсоюзов.
Вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что внедрение всех приведенных выше предложений будут способствовать совершенствованию заключения трудового договора между индивидуальным - предпринимателем работодателем и работником и, в целом, будет способствовать повышению эффективности трудового законодательства.
Международные правовые акты
1. Декларация МОТ об основополагающих принципах и правах в сфере труда (Женева, 19 июня 1998 г.) // «Российская газета» от 16 декабря 1998 г.-№78.
2. Конвенция МОТ N 158 "О прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя" (1982) // Международная организация труда: конвенции, документы, материалы. М.: Дело и Сервис.- 2007. -925 с.
. Конвенция МОТ № 135 1971 г. «О защите прав представителей трудящихся и предоставляемых им возможностях». // Международная организация труда: конвенции, документы, материалы. М.: Дело и Сервис.- 2007. -925 с.
. Конвенция МОТ № 95 от 1 июля 1949 г. «Об охране заработной платы» // Международная организация труда: конвенции, документы, материалы. М.: Дело и Сервис.- 2007.- -925 с.
. Конвенция МОТ N 87 "О свободе ассоциаций и защите права на организацию" (1948) // Международная организация труда: конвенции, документы, материалы. М.: Дело и Сервис.- 2007.- -925 с.
Законодательство Российской Федерации
6. Конституция РФ от 12 декабря 1993 г.: по сост. на 30 декабря 2008 г. [Текст]: офиц. текст.// Собрание законодательства РФ. - 2009. - № 4. - Ст. 445.
7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 30.11.2011). [Текст] : офиц. текст.//Собрание законодательства РФ- 05.12.1994.- N 32.- Ст. 3301.
. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995) (ред. от 30.11.2011). [Текст] : офиц. текст. // "Собрание законодательства РФ".- 29.01.1996.- N 5.- Ст. 410.
. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.12.2001) (ред. от 22.11.2011). [Текст] : офиц. текст.// Собрание законодательства РФ.- 07.01.2002.- N 1 (ч. 1).- Ст. 3.
. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (принят ГД ФС РФ 20.12.2001) (ред. от 21.04.2011). [Текст]: офиц. текст.// Собрание законодательства РФ.- 07.01.2002.- N 1 (ч. 1).-Ст. 1.
. Федеральный закон от 30.06.2006 N 90-ФЗ (ред. от 18.07.2011) "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" (принят ГД ФС РФ 16.06.2006). [Текст] : офиц. текст.// Собрание законодательства РФ.- 03.07.2006.- N 27.-Ст. 2878.
. Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. N 166-ФЗ "О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации".[Текст] : офиц. текст.// Собрание законодательства Российской Федерации от 17 декабря 2001 г. -N 51 -Ст. 4831.
. Федеральный закон от 17.12.2001 N 173-ФЗ (ред. от 03.12.2011) "О трудовых пенсиях в Российской Федерации". [Текст] : офиц. текст.// Собрание законодательства РФ.- 24.12.2001.- N 52 (1 ч.).- Ст. 4920.
. Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". [Текст] : офиц. текст.// Собрание законодательства Российской Федерации от 1 июля 2002 г. -N 26 -Ст. 2586.
. Приказ МПС России от 11 ноября 1997 г. N 23Ц "О порядке проведения испытаний, выдачи свидетельств на право управления локомотивом, моторвагонным подвижным составом на путях общего пользования и присвоения класса квалификации машинистам локомотивов и моторвагонного подвижного состава"[Текст] : офиц. текст. // БНА РФ. -1998.- N 1
. Письмо Роструда от 27.02.2009 N 358-6-1 «Может ли индивидуальный предприниматель выплачивать сам себе заработную плату? То есть быть и работником, и работодателем в одном лице?» [Текст] : офиц. текст. // Нормативные акты для бухгалтера.- N 2.- 15.03.2009
. Письмо Роструда от 31.10.2007 N 4414-6 «Оформление на работу у индивидуального предпринимателя». [Текст] : офиц. текст.// Нормативные акты для бухгалтера.- N 23.- 27.11.2007
. Письмо Фонда соцстраха России от 20 мая 1997 г. N 051/160-97. [Текст] : офиц. текст.// Российская газета.- N 297.- 25.08.1997
Судебная практика
20. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (ред. от 28.09.2010). [Текст] : офиц. текст. // Бюллетень Верховного Суда РФ.- N 3.- март, 2007.
21. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. по делу N А31-1340/2007-15. [Текст] : офиц. текст.// Консультант плюс.- 2008.
. Постановление Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2007 г. по делу N А50-5942/2007-АЗ. [Текст] : офиц. текст.// Консультант плюс.- 2007.
Научная, учебная и справочная литература
23. Алимова, Т.А. Экономический кризис и предпринимательская активность населения России: открывать свое дело или выходить из бизнеса? [Текст] / Т.А. Алимова.// Мир России. - 2011. - N 2. - С.142-160.
24. Андреев, А.А. Юридические гарантии трудовых прав граждан при приеме на работу. [Текст]/ А.А. Андреев.- М.:Юнити, 2011.-633 с.
. Андриянова, А. М. Защита трудовых прав граждан. [Текст]/ А. М. Андриянова, К.О. Гущина. М.: Дашков и Ко., 2011. - 216 с.
. Анисимов, Л. Н. Индивидуальный трудовой договор (контракт) как основной метод регулирования трудовых отношений. // Трудовое и социальное право России. [Текст] / Под ред. проф. Л. Н. Анисимова. М.:Проспект, 2011. -С. 125-203.
. Анисимов, А. Л. Основные начала трудового законодательства. Изменение Общих положений ТК РФ: Краткий комментарий (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом Российской Федерации от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ). [Текст] / А. Л. Анисимов. // Трудовое право. -2007.-№ 2. -С. 3-13
. Анисимов, Л. Н. Новое в трудовом законодательстве. [Текст]/ Л. Н Анисимов. М.: Юнити, 2010.- 223 с.
. Анисимов, Л.Н. Трудовые правоотношения. [Текст]/ Л.Н. Анисимов, Л.А. Анисимов. М.: Эксмо, 2011.-320 с.
. Бахнов, М. С. Комментарий трудового договора // В кн.: Трудовой кодекс Российской Федерации: правовые новеллы. Постатейный научно-практический комментарий. [Текст] / Руководитель авторского коллектива проф. В. В. Куликов. М.:Юристъ, 2011.- С. 101-1206.
. Белых, В.С. Государственное регулирование предпринимательской деятельности. [Текст]/ В.С. Белых. // Рос. юрид. журнал. - 2007. - N 1. - С.39-47.
. Бондаренко, Э.Н. Трудовой договор как основание возникновения правоотношения. [Текст]/ Э.Н. Бондаренко. - СПб.: "Юридический центр Пресс", 2011.-263 с.
. Булыга, Н. Изменения трудового законодательства в 2011 году. [Текст]/ Н. Булыга // Трудовое право. - 2011. - N 10. - С.5-11.
. Веревкин, Л.П. Социальная ответственность бизнеса. [Текст] / Л.П. Веревкин. // Энергия: экономика, техника, экология. - 2009. - N 10. - С.68-75.
. Волгин, В.В. Индивидуальный предприниматель: практ. пособие. [Текст] / В.В. Волгин. - М.:Юнити, 2011. - 310с.
. Волкова, А.Б. Трудовой договор между физическими лицами. [Текст]/ А.Б. Волкова.// Трудовые споры. - М.: Изд. Дом «Арбитражная практика».- 2009.- № 10. - С. 32-37.
. Гейхман, В.Л. Трудовое право: Учебник для вузов. [Текст]/ В.Л.Гейхман, И.К. Дмитриева. - М.: РПА МЮ РФ, 2010.- 756 с.