А) Для проступков, которые, как правило, наказываются лишением свободы на срок до пяти лет и (по меньшей мере также)) преследуют цель защиты правовых благ личности, 6-й Закон ввел следующую модель рамок наказания:
основной состав преступного деяния: лишение свободы на срок до пяти лет - в данном случае с повышенным минимальным размером наказания;
в данном случае наказуемость покушения;
первая квалификационная ступень (прежде всего причинение (или поставление в опасность причинения) тяжкого вреда здоровью: лишение свободы от одного года до десяти лет, в менее тяжких случаях - лишение свободы на срок от шести месяцев до пяти лет;
следующая квалификационная ступень для (по меньшей мере неосторожного) причинения смерти - лишение свободы на срок не менее трех лет, в менее тяжких случаях - лишение свободы на срок от одного года до десяти лет;
Этой основной модели соответствует построение рамок наказания в таких составах как оставление в опасности (§ 221 новый), похищение несовершеннолетних (новый § 235), незаконное лишение свободы (новый § 239), ошибочное производство ядерно-технической установки (новый § 312), повреждение важных сооружений (новый § 318) и в значительной мере преступные деяния в сфере окружающей среды (§§ 324-329, а также §§ 330,330 а). Связанные с этим изменения пределов наказания в сторону их повышения (с некоторыми исключениями) относятся либо к первой квалификационной ступени (как, например, при оставлении в опасности, похищении несовершеннолетних, повреждении важных сооружений, в преступных деяниях против окружающей среды), либо к следующей квалификационной ступени, связанной с причинением смерти (как, например, при повреждении важных сооружений, в преступных деяниях против окружающей среды. Эти квалификационные ступени были вновь введены в норму о похищении несовершеннолетних).
Б) Для проступков, для которых верхний предел наказания составляет пять лет лишения свободы и преследует цель защиты материальных ценностей, 6-й Закон ввел следующую модель построения пределов наказания:
основной состав преступного деяния: лишение свободы на срок до пяти лет или денежный штраф;
в данном случае наказуемость покушения;
пределы наказания для особо тяжких случаев: лишение свободы на срок от шести месяцев до десяти лет.
Этой основной модели соответствует построение пределов наказания в таких составах как мошенничество (§ 263 новый), компьютерное мошенничество (§ 263 а новый), преступное злоупотребление доверием (§ 266 новый), подделка документов (§ 267 новый), подделка технических записей (§ 268 новый) и подделка данных, имеющих доказательственное значение (§ 269 новый). Изменение пределов наказания в сторону их снижения в этих составах касается особо тяжких случаев. До принятия рассматриваемого закона минимальный размер наказания по действующей норме составлял всего один год лишения свободы, максимальный же размер наказания при мошенничестве, компьютерном мошенничестве и преступном злоупотреблении доверием составлял десять лет, а при упомянутых деликтах, связанных с подделкой документов - даже пятнадцать лет лишения свободы.
. Кроме гармонизации пределов наказания, значение 6-го Закона о реформе уголовного права состоит в том, что он реформировал отдельные группы уголовно-правовых норм (например, поджоги (§§ 306-306 f), принял новую редакцию некоторых составов преступных деяний (например, создание вооруженных групп (§ 127), оставление в опасности (§ 221), тяжкий разбой (§ 250) и др.), ввел новые уголовно-правовые запреты (например, составы злоупотребления страхованием и подделки платежных карт), усилил уголовно-правовую защиту некоторых групп потерпевших (например, детей на основании §§ 176-176 b и § 236)» и исключил из УК не применяемые на практике нормы (например, § 144 (склонение лица к эмиграции путем обмана) и § 217 (детоубийство)).
По мнению германского законодателя, 6-й Закон должен был завершить реформу Особенной части УК ФРГ в целом. Однако эта задача не была выполнена полностью. Поэтому по оценке германских правоведов, 6-й Закон нельзя назвать радикальной реформой пределов наказания. Так, например, не была реформирована норма о тяжком убийстве (§ 211), хотя, по мнению большинства германских правоведов, это является необходимым по ряду причин: во-первых, диспозиция этой нормы представляет устаревшую, ориентированную на типологическую характеристику личности формулировку, во-вторых, санкция в виде пожизненного лишения свободы является абсолютной и противоречит Конституции ФРГ, что создает определенные трудности в судебной практике.
Принятый в тот же день, что и 6-й Закон, Закон о борьбе с сексуальными деликтами и иными опасными преступными деяниями внес изменения главным образом в Общую часть УК ФРГ. Он реформировал норму об условно-досрочном освобождении от наказания при отбытии срочного лишения свободы (§ 57, абз. 1, № 2), распространил применение превентивного заключения на определенные сексуальные деликты, телесные повреждения и некоторые преступные деяния, совершенные в состоянии опьянения. Этим же Законом суду была предоставлена возможность устанавливать надзор на неопределенный срок (§ 68 с) в том случае, если осужденный не согласен с указанием пройти курс лечения воздержанием или не следует такому указанию (§ 68 с, абз. 2).
Следует отметить, что в настоящее время в ФРГ реформируется и уголовно-исполнительное право. Германская уголовно-правовая доктрина включает в это понятие ту часть уголовного права, которая содержит предписания об исполнении связанных с лишением свободы наказаний и мер исправления и безопасности. В ФРГ эти вопросы регулирует Закон об исполнении наказания от 16.03.1976 г. В настоящее время в него вносятся изменения, которые направлены, прежде всего, на решение задач по эффективной борьбе с преступностью. Свидетельством этого может быть тот факт, что в связи с принятием Закона о борьбе с сексуальными деликтами и иными опасными деяниями были внесены изменения в § 9 Закона об исполнении наказания, содержащего предписания о переводе заключенного в социально-терапевтическое учреждение. Теперь заключенный, который за совершение сексуального деликта (§§ 174-180 или § 182 УК) был осужден к лишению свободы на срок не менее двух лет, может быть переведен в социально-терапевтическое учреждение без его согласия, если суд после проведения соответствующей проверки сочтет это необходимым. Эта новация преследует цель более эффективно воздействовать на лиц, совершивших тяжкие сексуальные деликты, в том числе использовать новейшие методы лечения, уже применяемые в социально-терапевтических учреждениях или которые планируется ввести в ближайшем будущем. До 31.12.2002 г. это предписание действует в качестве дис-позитивной нормы. Это вызвано тем, что германский законодатель предоставляет федеральным землям время для создания необходимых условий для осуществления этих мер.
Свидетельством того, что реформа УК Германии еще не завершена, стало то, что уже после вступления двух Законов от 26.01.1998 г. в силу в УК ФРГ были внесены новеллы Законом об изменении Закона о дорожном движении и других законов от 24.04.1998 г, Законом об улучшении борьбы с организованной преступностью от 4.05.1998 г., Законом о специальности психолога-психотерапевта и детского и подросткового психотерапевта, об изменении Пятой книги Кодекса социального права и других законов от 16.06.1998 г., Законом об исполнении Договора от 24 сентября 1996 г. о всестороннем запрещении ядерных испытаний от 23.07.1998 г., 11-м Законом об изменении Закона о правилах воздушных перевозок от 25.08.1998 г., 3-м Законом об изменении Федерального положения о нотариате и других законов от 31.08.1998 г., Законом о защите финансовой сферы ЕС от 10.09.1998 г. и Законом о борьбе со взяточничеством в странах Европейского союза от 10.09.1998 г.
Многочисленные изменения, внесенные в УК ФРГ этими законами, привели к принятию новой редакции УК от 13.11.1998 г.
Последние изменения были внесены в УК ФРГ Законом о новом регулировании защиты конституционных органов Федерации от 11.08.1999 г., вступившим в силу 17.08.1999 г. и исключившим из УК ФРГ § 106 а (нарушение запрета проводить демонстрации в определенных местах).
Изменения УК ФРГ будут продолжаться и в дальнейшем. Они коснутся, вероятно, прежде всего, составов Особенной части, т.к. очевидно, что любой современный УК должен своевременно криминализировать новые виды опасных деяний. В этой связи должна быть продолжена законодательная работа по криминализации деяний, связанных с организованной преступностью, в том числе с криминальным нарко-тизмом. Высказываются предложения о введении в УК Германии норм, которые бы имели своей целью защиту интересов Европейского сообщества. Дискутируется вопрос о необходимости создания европейского уголовного права как самостоятельной отрасли права. С учетом требований развития техники предполагается введение новых уголовно-правовых норм в области «компьютерной» преступности и охраны окружающей среды. Высказываются мнения о необходимости реформирования норм о создании преступных сообществ (§ 129), создании террористических сообществ (§ 129 а), полном опьянении (§ 323 а).
Таким образом, более чем столетняя реформа УК ФРГ, прежде всего ее Особенной части, будет продолжаться и в дальнейшем. Ее главной целью следует считать защиту личности и ее основных прав и свобод от преступных посягательств с учетом принципов правового государства.
Дополнительным уголовным правом (Nebenstrafrecht) считаются все те законы (помимо уголовного кодекса), которые содержат правовые предписания, ставящие определенные деяния под угрозу наказания. Такие уголовно-правовые предписания содержатся во многих законах, число которых затрудняются назвать германские правоведы. Эти законы в большинстве своем содержат нормы, регулирующие не уголовно-правовые отношения, а публично-правовые или гражданско-правовые отношения (например, в области экономического права (§ 45 Закона об атомной энергии, § 35 Закона о федеральном банке, § 54 Закона о кредитных учреждениях), в области здравоохранения (§ 63 Федерального закона о борьбе с эпидемиями), в области производства продовольственных товаров и предметов потребления (§11 Закона о соответствии продовольственных товаров требованиям гигиены и качества) и многие другие.
К законам дополнительного уголовного права относится также Закон об отправлении правосудия по делам несовершеннолетних от 4.08.1953 г. в редакции от 11.12.1974 г. Указанный закон применяется в отношении несовершеннолетних, т.е. лиц, достигших ко времени совершения преступного деяния четырнадцати лет, но не достигших еще восемнадцати лет, и в отношении молодежи, т.е. лиц, которые ко времени совершения преступления достигли восемнадцати лет, но не достигли двадцати одного года (§ 1 Закона об отправлении правосудия по делам несовершеннолетних).
Указанный закон отличается определенной спецификой. Он является правовым документом, который содержит нормы уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного права, лежащие в основе отправления правосудия по делам несовершеннолетних и молодежи.
Еще одним важным законом дополнительного уголовного права является Закон о нарушениях общественного порядка от 24.05.1968 г. в редакции от 19.02.1987 г. Сфера его применения определена в § 1: «Нарушением общественного порядка является противоправное и предосудительное (упречное) деяние, которое осуществляет состав закона, который предусматривает назначение за него наказания в виде денежного штрафа (Geldbusse)». Рассматриваемый закон состоит из нескольких частей: 1- «Общие предписания», 2 - «Судебное производство о назначении денежного штрафа (Geldbusse)», 3 - «Отдельные нарушения общественного порядка». В последней определен перечень нарушений общественного порядка и устанавливаются санкции за них.
Закон о введении в действие УК ФРГ от 2.03.1974 г. в редакции от 16.06.1995 г. содержит ряд предписаний, не вошедших в УК ФРГ, например, предметном действии УК, о соответствии федерального и земельного уголовного права, о применении отдельных уголовно-правовых предписаний, в том числе о применении уголовного права ФРГ для деяний, совершенных на территории ГДР до объединения Германии в 1990 г.
2.2 Преступное деяние
Преступное деяние (Straftat) является понятием материального уголовного права. В процессуальном смысле употребляется прежде всего понятие деяние (Tat).
УК ФРГ (§ 12) выделяет два вида преступных деяний: преступление и проступок. При этом в основу такого деления положен чисто формальный признак - минимальный размер наказания. Так, преступлением являются противоправные деяния, за которые предусмотрено как минимальное наказание лишение свободы на срок не менее одного года и более строгое наказание, а проступком - противоправное деяние, за которое как минимальное наказание предусмотрено лишение свободы на более краткий срок или денежный штраф (Geldstrafe). При этом отягчающие или смягчающие обстоятельства, которые предусмотрены положениями Общей части или для особо тяжких или менее тяжких случаев, не имеют значения для данной классификации.
Если же за совершенное деяние предусмотрено наказание в виде денежного штрафа (Geldbusse), то оно является так называемым нарушением общественного порядка (Ordnungswidrigkeit) и предусмотрено в так называемом дополнительном уголовном праве, речь о котором шла выше.
Преступным деянием признается противоправное, виновное, соответствующее признакам состава деяния и находящееся под угрозой наказания деяние. Указанные признаки (кроме третьего) вытекают из § 12 УК ФРГ, а признак «соответствие составу деяния» -из § 13.
Деяние представляет собой человеческое поведение не только в его активной форме - действие, но и в пассивной - бездействие. Действие должно быть осознанным. Поэтому неосознанные действия не являются деянием в уголовно-правовом смысле слова (например, рефлекторные действия или телодвижения, которые обусловлены воздействием третьих лиц или действием сил природы).
Действие должно быть в причинной связи с наступившим или желаемым результатом. Бездействие может быть осознанным или неосознанным. В обоих случаях бездействие только тогда является деянием в уголовно-правовом смысле слова, если бездействующее лицо а) имеет возможность активно действовать и б) осознает эту возможность, или на основании закона обязано активно действовать.
Параграф 13 устанавливает: «Кто, бездействуя, вызывает последствия, предусмотренные составом деяния, подлежит наказанию только тогда, когда он юридически был обязан не допускать последствия и если бездействие соответствует выполнению состава деяния путем действия».
По Уголовному кодексу 1871 г. противоправность понималась только как уголовная противоправность, то есть противоречие только уголовному закону. Сейчас же это понятие существенным образом расширилось и в настоящее время по германскому праву противоправность понимается в более широком смысле слова как противоречие деяния правопорядку в целом, то есть деяние содержит состав закона преступного деяния или нарушения общественного порядка.
Деяние, содержащее состав закона, только тогда не является противоправным, когда у лица отсутствует понимание того, что оно действует противоправно, если оно не могло избежать этой ошибки (§17 УК ФРГ). Поэтому ошибка в запрете (то есть ошибка лица относительно того, что оно действует противоправно), как правило, влечет за собой признание невиновности лица. Если же лицо заблуждается в фактических обстоятельствах дела (то есть его заблуждение относится к определенным признакам конкретного состава закона), то считается, что такая ошибка исключает совершение умышленного деяния и лицо может быть наказано только за совершение деяния по неосторожности (§ 16, абз. 1).
Признак «соответствие составу закона»- понимается как выполнение конкретным деянием законодательно определенных признаков состава закона, т.е. определенных в соответствующей норме. В более узком смысле слова состав уголовного закона понимается как законодательное определение объективных и субъективных предпосылок поведения, находящегося под угрозой наказания, необходимых для признания его преступным деянием.
Составы уголовного закона детально регламентируются в Особенной части УК ФРГ. Существенной особенностью германского уголовного права является то, что вина не признается элементом состава закона. О соответствии преступного деяния составу закона или о выполнении состава закона речь может идти только в том случае, если его признаки соответствуют всем признакам состава уголовного закона.