Таким образом, особенность адвоката как субъекта правоотношений по оказанию юридической помощи состоит в том, что степень его свободы при исполнении обязательства по оказанию клиенту юридической помощи ограничена специальным правовым статусом адвоката и всеми вытекающими из него требованиями законодательства и норм Кодекса профессиональной этики, которые, в соответствии с положениями Закона, являются обязательными для исполнения.
Кроме того, в некоторых случаях (при оказании юридической помощи в качестве защитника по уголовному делу) полномочия адвоката определяются не положениями соглашения, а нормами законодательства. К преддоговорной стадии отношений адвокату, в соответствии с положениями законодательства также необходимо подойти с максимальным вниманием, чтобы не допустить принятия поручения, которое впоследствии может оказаться неправомерным или не соответствующим положениям Кодекса профессиональной этики адвокатов.
2.2 Существенные условия соглашения об оказании адвокатом квалифицированной юридической помощи
В соответствии с п.1 ст. 432 ГК РФ, «Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение» П. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации.. В связи с этим в литературе отмечается, что отсутствие хотя бы одного существенного условия должно рассматриваться как отсутствие возможности заключить договор Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 2. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Статут, 2017. - С. 163..
Существенные условия договора (необходимые для заключения конкретного договора) следует отличать от обычных (диспозитивных норм законодательства, применяемых в отсутствие законодательного регулирования) и случайных (включаемых в договор сторонами и характеризующих его как сделку) Гражданское право: в 3 т.: учеб. / Т.В. Авдеева [и др.]; под ред. В.Ф. Чигира. -- Минск: Амалфея, 2010. -- Т. 2. - С. 63-64..
П. 4 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» выделяет 5 существенных условий соглашения об оказании юридической помощи П. 4 ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".:
«1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
2) предмет поручения;
3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации";
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации";
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения».
В соответствии с высказанной нами ранее точкой зрения, согласно которой следует исключить из текста статьи термин «поручение» с целью дистанцировать договор об оказании юридической помощи от договора поручения, целесообразно заменить термин «предмет поручения» как существенное условие договора на термин «предмет договора».
По указанию И.И. Панкова, предмет договора должен включать в себя вид юридической помощи, оказываемой по договору, указание на правовую проблему, в связи с которой лицо обратилось за юридической помощью, а также указание на орган (органы), где планируется осуществлять представительство Панков, И. И. "Существенные условия соглашения об оказании юридической помощи." (2012)..
М.В. Кратенко и И.С. Токмаков не разделяют взгляда, в соответствии с которым предмет договора об оказании юридической помощи не следует формулировать слишком подробным образом (поскольку это, по мысли таких исследователей, как А.В. Воробьев и Н.А. Подольный, ограничивало бы свободу маневра адвоката), считая, что многие проблемы, возникающие в процессе оказания юридической помощи, вытекают именно из нечеткого изложения условия о предмете, в связи с чем его необходимо формулировать максимально подробно Кратенко М.В. Указ соч. - С. 23; Токмаков И.С. Указ соч. - С. 15..
Иным существенным условием договора об оказании юридической помощи является условие об оплате. Еще в конце XIX века Е.В. Васьковский выделил следующую классификацию форм оплаты труда адвокатов Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. Т.2. - С.-Петербург, типография П. П. Сойкина, 1893. - С.82.:
1) по соглашению с клиентом;
2) по определению суда;
3) по определению совета адвокатского сословия;
4) по установленной таксе (тарифу);
5) по двум или нескольким из этих способов сразу (смешанные системы).
Говоря о современных формах оплаты оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи, И.С. Токмаков выделяет 3 способа их определения Токмаков И.С. Указ. соч. - С. 16.:
1) повременная оплата (может колебаться от почасовой до годовой в зависимости от договоренности сторон);
2) вознаграждение адвокату, уплачиваемое в твердой сумме;
3) установление вознаграждения адвокату в зависимости от «выигранной» суммы в процентном отношении.
Стоит отметить, что ранее вопрос о возможности установления вознаграждения адвокату в зависимости от выигранной суммы («гонорар успеха») являлся дискуссионным. При этом введенный 02.12.2019 года п. 4.1 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» прямо предусмотрел соответствующую возможность П. 4.1 ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".. Кроме того, 2 апреля 2020 года Совет Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации утвердил Правила включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграждении, зависящем от результата оказания юридической помощи.
Так, в соответствии с Правилами, «положение об обусловленном вознаграждении не может включаться в соглашение об оказании юридической помощи по уголовному делу или по делу об административном правонарушении» П. 2 Правил включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграждении, зависящем от результата оказания юридической помощи. Утверждены Решением Совета ФПА РФ от 2 апреля 2020 г. [Электронный ресурс] // Федеральная палата адвокатов Российской Федерации. URL: https://fparf.ru/documents/fpa-rf/the-documents-of-the-council/rules-inclusion-in-the-agreement-between-the-lawyer-and-the-principal-terms-of-remuneration-dependin/ (дата обращения: 04.05.2020).. Кроме того, Правила запрещают выплату обусловленного вознаграждения авансом П. 8 Правил включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграждении, зависящем от результата оказания юридической помощи.. На наш взгляд, включение подобного запрета в текст Правил было абсолютно обоснованным, поскольку ранее в практике возникали проблемы, связанные с необходимостью возврата уплаченного авансом «гонорара успеха» Жарский И. Как вернуть «гонорар успеха», уплаченный авансом // Пример оценки стоимости юридических услуг // Закон.ру. URL: https://zakon.ru/blog/2019/02/18/kak_vernut_gonorar_uspeha_uplachennyj_avansom__primer_ocenki_stoimosti_yuridicheskih_uslug (дата обращения: 04.05.2020). .
Также Правила допускают, чтобы одна часть вознаграждения по договору была обусловлена результатам, а другая выплачивалась вне зависимости от исхода дела П. 7 Правил включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграждении, зависящем от результата оказания юридической помощи.. На наш взгляд, подобная конструкция являлась бы наиболее предпочтительной в большинстве случаев, поскольку она учитывает баланс интересов адвоката и клиента.
Кроме того, с учетом сложившейся в России судебной практики, разумным выглядит положение Правил, в соответствии с которым «при заключении соглашения адвокат обязан предупредить доверителя о том, что последнему не может быть гарантировано взыскание в качестве судебных издержек с другого лица, участвующего в деле, суммы выплаченного адвокату обусловленного вознаграждения» П. 9 Правил включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграждении, зависящем от результата оказания юридической помощи..
Таким образом, существенными условиями договора об оказании юридической помощи являются указание на адвоката (адвокатов), принявших на себя обязательство по оказанию юридической помощи, предмет договора, условие об вознаграждении адвоката, а также размер и характер ответственности адвоката (адвокатов).
По нашему мнению, окончательная легализация возможности включения в договор положения об обусловленном вознаграждении позволит минимизировать вероятность возникновения в будущем ситуаций, в которых адвокат фактически подвергается уголовному преследованию за «слишком высокие», по мнению правоохранителей, заработки Жуков В. Зигзаги дела о «космических» гонорарах // Адвокатская газета. Орган Федеральной палаты адвокатов РФ. URL: https://www.advgazeta.ru/projects/ag-rakurs/zigzagi-dela-o-kosmicheskikh-gonorarakh/?fbclid=IwAR3QfSPKWiWgQP1CBMoot0BxBImgYUgc0qd4Rj85uXlQ32mMPLUGEziOsEI (дата обращения: 04.05.2020)..
Кроме того, разработанные Федеральной палатой адвокатов Правила включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграждении, зависящем от результата оказания юридической помощи, должны помочь упорядочить правоотношения между адвокатом и клиентом по поводу порядка включения в договор данного положения и поспособствовать более эффективной защите интересов как адвоката, так и клиента.
Глава III. Ответственность сторон соглашения об оказании адвокатом квалифицированной юридической помощи
3.1 Виды ответственности сторон адвокатского соглашения
Поскольку договор об оказании адвокатом квалифицированной юридической помощи является гражданско-правовым договором, в первую очередь следует говорить о гражданско-правовой ответственности, связанной с нарушением сторонами договора своих обязательств.
Если говорить об ответственности клиента, то для него непосредственно из договора может вытекать гражданско-правовая ответственность, связанная с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.
О.В. Поспелов на основе анализа публикаций по данной теме выделяет три концептуальных подхода к возможности привлечения адвоката к гражданско-правовой ответственности: запретительный, ограничительный и потребительский Поспелов О. В. Гражданско-правовая ответственность адвокатов и адвокатских образований за некачественную юридическую помощь [Электронный ресурс] // Пробелы в российском законодательстве. 2008. №1. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/grazhdansko-pravovaya-otvetstvennost-advokatov-i-advokatskih-obrazovaniy-za-nekachestvennuyu-yuridicheskuyu-pomosch (дата обращения: 09.05.2020)..
Согласно запретительному подходу, возможность наступления гражданско-правовой ответственности адвоката за оказание юридической помощи отрицается, поскольку, по мнению сторонников данного подхода, юридическая помощь по своей природе основана на жертвенности адвоката по отношению к своим интересам в пользу интересов клиента и общества Там же.. Кроме того, данный подход рассматривает принудительное страхование ответственности адвоката как попирающее доверие между адвокатом и клиентом Там же..
Сторонники ограничительного подхода к возможности привлечения адвоката к гражданско-правовой ответственности исходят из положения о том, что договор об оказании юридической помощи является особым видом гражданско-правового договора, условия и специфику которого следует отдельно предусмотреть в тексте Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» Поспелов О.В. - Указ. соч. . По мнению сторонников данного подхода, гражданско-правовая ответственность адвоката принципиально возможна, однако целесообразным является законодательное ограничение гражданско-правовой ответственности адвоката размером полученного вознаграждения Там же. .
По указанию О.В. Поспелова, потребительский подход к гражданско-правовой ответственности адвоката исходит из квалификации договора об оказании юридической помощи в качестве договора возмездного оказания услуг, в связи с чем гражданское законодательство должно иметь приоритет в части регулирования ответственности адвокатов, а размер ответственности адвоката перед клиентом не может ограничиваться лишь реальным ущербом Там же..