В связи с тем, что, по нашему мнению, договор об оказании адвокатом квалифицированной юридической помощи следует рассматривать как особый вид гражданско-правового договора, мы склонны скорее согласиться со сторонниками ограничительного подхода. Если же обратиться к законодательным нормам, то ст. 19 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» обязывает адвокатов осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности, при этом действие данной нормы приостановлено до дня вступления в силу федерального закона, регулирующего вопросы обязательного страхования профессиональной деятельности адвокатов Ст. 19 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"..
Как отмечает Г.Р. Марданова, страхованию подлежит риск привлечения адвоката к гражданско-правовой ответственности за совершение виновных ошибок и упущений, которые повлекли неблагоприятные имущественные последствия для клиента, при этом доказательства принятия адвокатом всех необходимых мер для надлежащего исполнения обязательства по оказанию квалифицированной юридической помощи должны исключать возможность привлечения адвоката к гражданско-правовой ответственности Марданова Г.Р. Страхование профессиональной ответственности адвокатов [Электронный ресурс] // Проблемы и перспективы современного права: сборник статей Международной научно-практической конференции 4 марта 2014 г.: / отв. ред. А.А. Сукиасян. . - Уфа: РИЦ БашГУ, 2014. - С. 47. .
Вопрос о необходимости существования нормы об обязательном страховании имущественной ответственности адвокатов является дискуссионным в современной российской науке. Как отмечает О.В. Поспелов, страховые компании предлагают адвокатам следующие основные определения страхового случая Поспелов О.В. Указ. соч.:
1) непреднамеренные (неумышленные) ошибочные действия адвоката при оказании юридической помощи;
2) попытки конкретизировать адвокатские риски с указанием их конкретного перечня;
3) «причинение убытков клиенту» при оказании того или иного вида юридической помощи.
По мнению исследователя, подобная практика создает предпосылки для злоупотреблений как со стороны страховых компаний (когда они отказывают адвокатам в страховых выплатах), так и со стороны некоторых недобросовестных клиентов, которые желают «поймать» адвоката на каком-либо упущении Там же..
Кроме того, существенным препятствием для успешного функционирования системы обязательного страхования адвокатами рисков профессиональной ответственности являются такие причины, как низкие доходы значительной части адвокатов, а также массовое недоверие адвокатов к страховым компаниям Там же. .
Помимо этого, в научной литературе отмечается общее отсутствие нормативного материала, определяющего общие параметры страхования профессиональной ответственности, и указывается на бессистемность отдельных законодательных актов, регулирующих правоотношения в данной сфере Василенко Н.В. Страхование профессиональной ответственности: новые горизонты // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина. 2019. №2 (54). URL: https://cyberleninka.ru/article/n/strahovanie-professionalnoy-otvetstvennosti-novye-gorizonty (дата обращения: 08.05.2020)..
В этой связи считаем обоснованной точку зрения, в соответствии с которой страхование рисков гражданско-правовой ответственности адвокатов должно быть добровольным.
Помимо гражданско-правовой ответственности за нарушение адвокатом обязательств по договору об оказании квалифицированной юридической помощи, адвокаты могут привлекаться к дисциплинарной ответственности.
Ранее нами были перечислены обязанности, возложенные на адвокатов Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона, адвокат несет ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей П. 2 ст. 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".. При этом, как отмечает Г. Шаров, ссылаясь на нормы Кодекса профессиональной этики адвокатов о необходимости сохранения адвокатом чести и достоинства, присущих его профессии, профессиональные обязанности адвоката значительно шире его обязанностей при оказании квалифицированной юридической помощи и, следовательно, дисциплинарная ответственность адвоката может возникнуть не только в случае нарушения им профессиональных обязанностей, но также и «за любое иное поведение, которое порочит его честь и достоинство и наносит ущерб институту адвокатуры» Шаров Г. Основания для дисциплинарной ответственности адвоката (часть I) // Федеральная палата адвокатов Российской Федерации. URL: https://fparf.ru/polemic/opinions/osnovaniya-dlya-distsiplinarnoy-otvetstvennosti-advokata-chast-i/ (дата обращения: 08.05.2020)..
П. 2 ст. 17 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» предусматривает случаи (в первую очередь связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением адвокатом своих профессиональных обязанностей, а также нарушением им норм Кодекса профессиональной этики адвокатов и положений законодательства), при которых статус адвоката может быть прекращен по решению Совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации П. 2 ст. 17 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"..
Кроме того, Кодекс профессиональной этики адвокатов предусматривает возможность применения к адвокатам таких менее строгих мер дисциплинарной ответственности, как замечание и предупреждение П. 6 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвокатов. . При этом применение к адвокату мер дисциплинарной ответственности относится к исключительной компетенции Совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, а при их определении следует учитывать тяжесть совершенного проступка, а также иные существенные обстоятельства П. 4 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвокатов. .
На наш взгляд, говоря о видах ответственности сторон адвокатского соглашения, особое внимание следует уделить вопросам, связанным с незаконной деятельностью адвокатов в уголовном судопроизводстве.
Руководствуясь нормативно-правовым критерием, Ю.П. Гармаев делит все совершаемые адвокатами нарушения на преступления и иные правонарушения, а последние, в свою очередь, на нарушения уголовно-процессуального закона, нарушения Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», нарушения иного федерального законодательства, а также нарушения норм профессиональной этики адвокатов Гармаев Ю. П. Незаконная деятельность адвокатов в уголовном судопроизводстве, средства предупреждения и нейтрализации . Автор, 2010. - С. 63. . Как отмечает исследователь, большая часть средств и способов защиты, включая незаконные, используется адвокатами с целью защитить интересы клиента любой ценой Там же.. При этом нередки случаи, когда защитник сознательно действует против интересов своего подзащитного, вступая в сговор со следствием Там же..
К числу наиболее частых преступлений, совершаемых адвокатами, Ю.П. Гармаев относит преступления, предусмотренные статьями 294, 297, 319, 298, 306, ч. 2 ст. 303, 309, 310, 316, 324, 325, 327, 159, 174, 174-1, 175, 198, 291, 204, 129, 130, 330 Уголовного кодекса Российской Федерации Гармаев Ю.П. Указ. соч. - С. 97 - 163. . К числу сопутствующих, в которых адвокат выступает в качестве соучастника - преступления, предусмотренные ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 299, ч. ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 301-303, ч. 4 ст. 33 и ст. 306-308 УК РФ Гармаев Ю.П. Указ. соч. - С. 192-229. .
Кроме того, Ю.П. Гармаев в своей работе проводит классификацию норм профессиональной этики адвокатов на общие и специальные запреты, относя к общим нормы, предписывающие адвокатам в любой ситуации действовать честно, разумно и добросовестно, запрет действовать вопреки законным интересам доверителя, положение, в соответствии с которым закон и нравственность в адвокатской деятельности стоят выше интересов доверителя, а также нормы, регламентирующие порядок применения к адвокату мер дисциплинарной ответственности, а к специальным - все остальные запреты, предусмотренные нормами Кодекса профессиональной этики адвокатов Там же. - С.265..
Помимо этого, исследователь подразделяет нормы профессиональной этики адвокатов на «дублирующие» (совпадающие с положениями законодательства), «развивающие» (основанные на положениях законодательства, но трактующие их в более широком контексте) и «эксклюзивные» (содержащиеся исключительно в Кодексе профессиональной этики адвокатов и не имеющие аналогов в иных нормативных актах) Там же. - С.267..
Также Ю.П. Гармаев указывает на ряд возможных противоречий между Кодексом профессиональной этики адвокатов и Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Так, исследователь ссылается на п. 2 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвокатов, в соответствии с которым «не может повлечь применение мер дисциплинарной ответственности действие (бездействие) адвоката, формально содержащее признаки нарушения требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и настоящего Кодекса, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи (далее - нарушение), однако в силу малозначительности не порочащее честь и достоинство адвоката, не умаляющее авторитет адвокатуры и не причинившее существенного вреда доверителю или адвокатской палате» П. 2 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвокатов.. При этом ст. 17 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» к основаниям прекращения статуса адвоката относит «неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем», а также «неисполнение или ненадлежащее исполнение решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции» Пп. 1-3 п. 2 ст. 17 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"..
По мнению Ю.П. Гармаева, сужение в Кодексе профессиональной этики сферы применения такой меры дисциплинарной ответственности, как прекращение статуса адвоката, не является целесообразным Гармаев Ю.П. Указ. соч. - С. 270 . На наш взгляд, несмотря на то, что, в соответствии с положениями п. 2 ст. 2 Кодекса профессиональной этики, в случае возникновения противоречий между положениями Кодекса и Закона должны применяться нормы Закона, целесообразно исключить соответствующую формулировку из текста Кодекса в целях совершенствования юридической техники П. 2 ст. 2 Кодекса профессиональной этики адвокатов..
Таким образом, к адвокату как к стороне соглашения об оказании юридической помощи могут быть применены меры гражданско-правовой, дисциплинарной, уголовной и административной ответственности.
Если говорить о гражданско-правовой ответственности адвоката, то подход к применению ее мер должен быть ограничительным, а размер ответственности должен быть ограничен суммой полученного вознаграждения. Представляется, что с учетом сложившихся в России правовых и экономических реалий страхование риска имущественной ответственности адвокатов должно носить добровольный характер.
В вопросах применения по отношению к адвокатам мер дисциплинарной ответственности законодательство предоставляет адвокатскому сообществу достаточно высокую степень свободы. По нашему мнению, такой подход является верным и соответствует принципам независимости института адвокатуры, а также стимулирует профессиональное сообщество непрерывно развиваться.
3.2 Практическая реализация норм об ответственности адвокатов
Как было отмечено ранее, вопросы применения по отношению к адвокатам мер дисциплинарной ответственности относятся к компетенции Совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.
Документы, опубликованные на сайте Адвокатской палаты города Москвы, содержат сведения о 4 случаях прекращения статуса адвоката в 2019 году.
В одном случае статус адвоката был прекращен в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей перед доверителем, которое было сопряжено с явным пренебрежением доверием защищаемого лица, а также в связи с грубыми и систематическими нарушениями требований законодательства об адвокатской деятельности Решение Совета Адвокатской палаты города Москвы - 27.12.2019. [Электронный ресурс] // Адвокатская палата города Москвы. URL: https://www.advokatymoscow.ru/advocate/docs/discipline/6409 / (дата обращения: 08.05.2020).. В другом случае решение о прекращении статуса адвоката было связано с принятием поручения на защиту по назначению в обход АИС АПМ, участие в следственных действиях и ознакомление с материалами дела вопреки воле доверителя и в условиях его фактического отсутствия Решение Совета Адвокатской палаты города Москвы- 27.08.2019. [Электронный ресурс] // Адвокатская палата города Москвы. URL: https://www.advokatymoscow.ru/advocate/docs/discipline/6205/ (дата обращения: 08.05.2020).. В третьем случае статус адвоката был прекращен по причине ненадлежащего исполнения адвокатом своих профессиональных обязанностей Решение Совета Адвокатской палаты города Москвы. - 21.05.2019. [Электронный ресурс] // Адвокатская палата города Москвы. URL: https://www.advokatymoscow.ru/advocate/docs/discipline/5973/ (дата обращения: 08.05.2020).. В четвертом случае основанием для прекращения статуса адвоката послужили умышленные и грубые нарушения, сопряженные с неисполнением фундаментальных требований законодательства об адвокатской деятельности Решение Совета Адвокатской палаты города Москвы- 21.05.2019. [Электронный ресурс] // Адвокатская палата города Москвы. URL: https://www.advokatymoscow.ru/advocate/docs/discipline/5969/ (дата обращения: 08.05.2020)..