Однако стоит обратить внимание, что наличие различных мазхабов не обязательно означает одновременное существование нескольких систем права. Все приведенные правовые школы являются ортодоксальными. Как отмечает Я.А. Махарамов, по всем существенным вопросам мазхабы не имели больших различий, правовые школы в основе своей расходились в правовых деталях вследствие географических факторов. Например, между мазхабами нет разногласий по вопросу о наказании за вероотступничество, каждая из правовых школ признает, что этот поступок карается смертной казнью, но разногласия возникают по поводу предоставления преступнику возможности раскаяться перед смертью и др. [14, с. 28]. Всё это придаёт положениям мусульманского права «казуальный характер» [7, с. 387].
В исламской правовой и теологической мысли фикх понимается как знание правил внешнего поведения человека на основе изучения их источников или же как наука об «извлекаемых» из этих источников нормах или оценках поступков человека [24, с. 103]. Коран и Сунну не всегда можно толковать однозначно. В случаях, когда возникают вышеописанные трудности, прибегают к иджтихаду.
Область исламского знания, которая изучает часть шариата, касающуюся правил внешнего поведения людей, называется фикхом, а иджтихад - основное назначение этой области. Фикх как наука о нормативной стороне шариата стал развиваться именно ввиду того, что в священных текстах присутствуют многозначные положения по мирским вопросам.
Исламский ученый Ибн-Хальдун (1332-1406) дал определение фикха, которое максимально полно раскрывает его природу: «Фикх - это знание ниспосланных Великим Аллахом правил, которые оценивают поступки всех тех, кто должен подчиняться этим заповедям, как обязательные, осуждаемые, поощряемые, запрещаемые или дозволенные. Указанные правила получаются из Писания (т. е. Корана), Сунны или иных источников, которые для распознавания этих норм установил Законодатель (то есть Аллах). Извлеченные из таких источников нормы также называются фикхом» [9, с. 445].
Из определения Ибн-Хальдуна можно выделить два значения термина «фикх». Первое состоит в том, что фикх есть особая область исламского знания, изучающая правила внешнего поведения. В другом значении под фикхом понимают сами указанные нормы. Такие правила формулируются с помощью «корней» фикха, которые позволяют найти необходимое правило поведения или оценить поступок человека. Они включают два элемента: так называемые «шариатские указатели» поведенческих правил и установленные шариатом способы, методы их формулирования.
В исламской мысли существует много классификаций «указателей» шариата, в основе каждой из них лежат разные критерии. Так, по признаку божественного откровения такие «указатели» можно разделить на две группы. Первая группа включает в себя Коран и Сунну - священные тексты. Важно отметить, что все указатели по признаку божественного откровения рассматривают как «обобщающие» указатели правил внешнего поведения; то есть, когда мы называем эти священные тексты источниками, мы близки к пониманию источника как внешней формы. Так, источниками в нужном нам смысле Коран и Сунна не являются. Это можно объяснить тем, что нормативные стихи Корана и хадисы не являются готовыми правилами с точки зрения фикха: это лишь так называемые «детализирующие» указатели, из которых необходимо извлекать нормы.
Для того чтобы формулировать конкретные правила внешнего поведения на основе этих «детализирующих» указателей, в исламской мысли была разработана система лингвистических и логических приемов толкования отдельных предписании Корана и Сунны. Необходимость разработки таких методов толкования была вызвана практикой, когда шариат стали воспринимать как вместилище всех правил внешнего поведения в мусульманском обществе [24, с. 104].
Такие методы помогают извлечь нужную норму или оценку из «детализирующих» указателей с учетом других положений и общего смысла Корана и хадисов. Здесь представляется очень важным отметить, что фикх-доктрина и наука во время поиска правил внешнего поведения прибегали к анализу обстоятельств, которые «вызвали» ниспослание определенного аята Корана, действие, высказывание или молчание пророка Мухаммада. В случае, когда в Коране и хадисах отсутствовали в нужной мере ясные положения, муджтахиды обращались к общим ориентирам и исходным началам. С помощью вышеописанных методов слишком общие или, напротив, казуальные постулаты священных текстов становились источниками уже конкретных правил или оценок внешнего поведения, которые можно применять и на практике. Именно это имеют в виду, когда говорят о том, что в шариате есть ответ на любой вопрос или любую ситуацию, с которыми может столкнуться человек. Так, «извлеченные» таким способом правила из священных текстов в исламской мысли считают шариатскими (точнее - «извлеченными» из шариата).
Факихи, используя вышеописанные способы толкования указателей, зачастую отходят от исходного значения положений священных текстов. Многие конкретные шариатские предписания фикх использует как основу для формирования внешних правил. Здесь в качестве примера мы можем говорить о пищевых запретах в исламе: Аллах запретил употреблять мертвечину, свинину и кровь (Коран, 5:3, 6:145). Однако вынужденное употребление в пищу таких продуктов не является грехом для мусульманина. Фикх такое положение воспринимает не как конкретное, а как имеющее общее значение правило, то есть правило, которое не привязано к конкретному времени и событию: в шариате установлено освобождение от ответственности за любое действие, которое совершено в рамках крайней необходимости.
Такую неконкретизированность положений можно увидеть и в рациональных источниках фикха. К ним можно отнести логические приемы формулирования норм и оценок, разработанные мусульманскими мыслителями для поиска ответов на вопросы, по которым священные тексты ничего не говорят или же предлагают противоречивые, на первый взгляд, предписания. Самым распространенным примером таких «указателей» является аналогия (кияс). Применение аналогии предполагает, что если Коран или Сунна пророка Мухаммада не содержат готового решения для какой-то ситуации, однако содержат их для другой, схожей с первой, то имеющееся правило распространяется и на первую ситуацию.
Другим примером рациональных источников фикха являются «исключенные интересы». Применяя исключенные интересы, подразумевают, что почти все правила фикха нацелены на удовлетворение каких-то определенных интересов (иногда они прямо указаны в Коране или Сунне; указано, для чего именно введена конкретная норма, - выражен интерес, ради которого это правило сформулировано); если по каким-то вопросам нет прямого запрета, то это допустимо и приемлемо при следующих условиях: интерес, который должен быть удовлетворен, должен быть не частным (индивидуальным), а общим (коллективным); такой интерес не должен быть «экзотическим» - он должен быть реальным; потребность не должна сталкиваться с имеющимися правилами.
Наряду с указанными источниками выделяют иджму, то есть единодушное мнение авторитетных исламских богословов и правоведов по какому-либо вопросу, ответ на который не был найден в иных источниках.
Без такого набора «указателей» фикх как нормативная система мог бы вообще не сложиться по причине того, что в священных текстах содержится очень мало конкретных правил мирского поведения [24, с. 105]. Например, если говорить о торговле, то ей посвящено лишь несколько аятов Корана, в которых установлены очень общие ориентиры договора купли-продажи. Так, согласно Корану, Аллах разрешил торговлю, торговые сделки признаются действительными при наличии согласия обеих сторон обязательства; купля-продажа подразумевает наличие письменного договора или предоставления залога (исключение - заключение сделки «из рук в руки»). При этом занятие торговлей не должно быть в ущерб исполнению религиозных обязанностей (обязательно совершение полуденной пятничной молитвы). В хадисах содержится еще несколько положений о торговле, но даже их недостаточно для эффективного регулирования торговых правоотношений. Так, торговля регулируется по большей части положениями, которые были разработаны фикхом посредством рациональных «указателей», например иджма и др.
Именно на основе шариатских «указателей» сформировался фикх как наука о правилах внешне выраженного поведения и система самих этих норм [24, с. 106]. Важно также иметь в виду, что для фикха свойственен плюрализм: в разных школах фикха можно найти разные ответы на одинаковые вопросы. Такое свойство фикха послужило основой для формирования следующей максимы - «каждый муджтахид прав»; как сказал пророк Мухаммад, «если судья выносил решение на основе иджтихада по вопросу, не предусмотренному прямо в священных текстах, и оказался прав, то он достоин двукратного вознаграждения; если же в своем решении в рамках иджтихада он ошибся, то все равно заслуживает награды, хотя и в однократном размере» [8, с. 59].
Таким образом, божественное откровение дополняется творческим человеческим началом в сфере регулирования внешнего поведения людей. Назначение иджтихада состоит в том, чтобы как можно больше приблизиться к пониманию смысла шариата и отразить его в правилах внешнего поведения или в оценке людских поступков. Можно сказать, что, характеризуя иджтихад, мы также даём характеристику и исламу в целом: эта религия не ставит мусульман в жесткие рамки, напротив, ислам подразумевает, что мусульмане активно участвуют в устройстве своей жизни. Неверно считать, что целью шариата является контроль любого действия верующего человека, что проявляется в навязывании ему различных правил, не учитывающих постоянно меняющегося образа жизни.
Благодаря иджтихаду шариат всегда соответствует любым историческим, национальным и культурным условиям. Исключительно с помощью иджтихада можно решать новые проблемы, с которыми встречались мусульмане в разных эпохах. Также ещё раз важно подчеркнуть, что нормы, сформулированные в процессе иджтихада, согласно исламской мысли, уже предусмотрены шариатом. Поэтому такие нормы, как представляется, установлены Аллахом, обязательно следуют общей направленности шариата и не могут ему противоречить.
Соотношение между шариатом и фикхом
В современной исламской правовой мысли существуют различные подходы к соотношению шариата и фикха. В каждом из подходов имеется свой акцент на разные стороны исследуемых явлений.
Позиция 1. Широкое признание получил подход, в соответствии с которым шариат и фикх отождествляются друг с другом [21, с. 17; 23, с. 15, 113, 122-134; 27, с. 25 и др.]. Приверженцы указанной концепции считают, что фикх является наукой (знанием) о шариате. Шариат, помимо религиозной догматики, исламской этики и практических норм внешнего поведения, то есть кроме Корана и Сунны, включает в себя и все выводы, сформулированные фикхом. Заметим, что шариат и фикх появились в разное время, имели различные цели и их природа является неоднородной.
Позиция 2. Вторая позиция противоположна первой. В соответствии с ней шариат и фикх не равны друг другу, они не совпадают и не пересекаются, между ними имеется незримая граница. Сторонники такого взгляда считают, что шариат «заканчивается» там, где «заканчивается» сфера Корана и Сунны: если в этих источниках нет ответа на конкретный вопрос или не нашлось решения для конкретного дела, то в этом случае ответ (решение) лежит за пределами шариата, а найден он должен быть с помощью идждихада, то есть с помощью рациональных методов, что является целью фикха [3, с. 62; 28, с. 886 и др.].
С этим подходом сложно согласиться, так как, несмотря на то, что шариат и фикх не являются однопорядковыми феноменами, невозможно провести между ними чёткую границу, так как источниками фикха также являются Коран и Сунна.
Позиция 3. Позиция заключается в том, что шариат включает в себя фикх, то есть они соотносятся как целое (шариат) и частное (фикх). Приверженцы этой концепции (так же, как и сторонники вышеизложенной) единодушны в том, что шариат вбирает в себя все выработанные фикхом выводы, однако они не ограничивают шариат только нормативной составляющей, а включают в него и нравственно-религиозные установления [17, с. 155-156; 19, с. 10-14 и др.]. Указанная концепция
предусматривает, что фикх занимается только предписаниями внешнего поведения человека, то есть он занимается не всеми установленными в шариате нормами. Таким образом, фикх воспринимается как один из структурных элементов шариата.
Шариат не может вбирать в себя неправильные выводы фикха, из чего следует, что такой подход не является корректным.
Позиция 4. Многие современные исламские ученые полагают, что шариат и фикх совпадают только частично тогда, когда речь идет о не вызывающих сомнения установлениях Корана и Сунны. В других же случаях, когда предписания Корана и Сунны могут быть интерпретированы неоднозначно, они могут быть отнесены в равной мере как к шариату, так и к фикху. Вместе с тем если в шариате эти предписания сохраняются в первоначальном виде, то в фикхе они меняются с течением времени, так как муджтахиды постоянно выводят новые нормы по конкретным спорам и вопросам [1, с. 55-56; 6, с. 41-43 и др.].
Практические нормы внешнего поведения человека являются тем связующим звеном, в сфере которой соприкасаются (пересекаются) шариат и фикх ввиду того, что эти правила включены не только в шариат, они являются непосредственным объектом фикха. В рамках указанной концепции соотношение шариата и фикха (по критерию объёма) может быть различным. С одной стороны, шариат - более широкое явление, нежели фикх, так как он включает в себя не только практические нормы внешнего поведения человека, но и религиозную догматику и исламскую этику, то есть регулирует более широкий круг отношений, чем фикх. С другой стороны, в «правовой» (нормативной) сфере шариат уже фикха ввиду того, что предписания, регулирующие внешнее поведение человека, в шариате неизменны, то есть они не дополняются, а ограничены теми немногочисленными предписаниями, которые имеются в Коране и Сунне, а фикх, являясь плодом человеческих усилий, может быть изменен или дополнен с течением времени. Таким образом, указанная концепция предусматривает, что шариат и фикх частично совпадают и в то же время расходятся между собой [ 24, с. 104].