экспертным обоснованием корректировок цен аналогов.
Сложность применения сравнительного метода определяют 2 фактора: сложность определения даты окончания нарушения прав и сложность определения такого параметра, как отсутствие остаточного эффекта от события.
Что касается затратного подхода, то он применяется при наличии возможности восстановления или замещения объекта оценки.
Затратный подход к оценке интеллектуальной собственности основан на определении затрат, необходимых для восстановления или замещения объекта оценки с учетом его износа.
Определение рыночной стоимости с использованием затратного подхода включает следующие основные процедуры:
определение суммы затрат на создание нового объекта, аналогичного объекту оценки;
определение величины износа объекта оценки по отношению к новому аналогичному объекту оценки;
расчет рыночной стоимости объекта оценки путем вычитания из суммы затрат на создание нового объекта, аналогичного объекту оценки, величины износа объекта оценки.
Сумма затрат на создание нового объекта, аналогичного объекту оценки, включает в себя прямые и косвенные затраты, связанные с созданием интеллектуальной собственности и приведением ее в состояние, пригодное к использованию, а также прибыль инвестора - величину наиболее вероятного вознаграждения за инвестирование капитала в создание интеллектуальной собственности.
Сумма затрат на создание нового объекта, аналогичного оцениваемому объекту интеллектуальной собственности, может быть определена путем индексации фактически понесенных в прошлом правообладателем затрат на создание оцениваемого объекта интеллектуальной собственности или путем калькулирования в ценах и тарифах, действующих на дату оценки, всех ресурсов (элементов затрат), необходимых для создания аналогичного объекта интеллектуальной собственности. При проведении индексации следует руководствоваться индексами изменения цен по элементам затрат. При отсутствии доступной достоверной информации об индексах изменения цен по элементам затрат возможно использование индексов изменения цен по соответствующим отраслям промышленности или других соответствующих индексов.
Прибыль инвестора может быть рассчитана исходя из ставок отдачи на капитал при его наиболее вероятном аналогичном по уровню риска инвестировании и периода времени, необходимого для создания оцениваемой интеллектуальной собственности.
Износ интеллектуальной собственности может определяться в целом или на основе оценки его составных частей - устранимого и неустранимого износа.
Износ интеллектуальной собственности в целом может определяться на основе оценки срока полезного использования нового объекта, аналогичного объекту оценки, и оставшегося срока полезного использования существующего объекта оценки. При этом срок полезного использования интеллектуальной собственности может определяться как срок, в течение которого право на использование интеллектуальной собственности может быть передано по договору или как срок, в течение которого интеллектуальная собственность может быть использована в собственном производстве (бизнесе) правообладателя.
При этом износ является устранимым, если затраты на его устранение меньше, чем увеличение стоимости интеллектуальной собственности в результате его устранения.
Устранимый износ, как правило, равен затратам на его устранение (например, затратам на модернизацию объекта интеллектуальной собственности).
Неустранимый износ, как правило, равен дисконтированной или капитализированной величине будущих денежных потоков от использования интеллектуальной собственности, которые с наибольшей вероятностью будут недополучены в результате несоответствия функциональных, экономических, технических и других характеристик объекта оценки современным требованиям и условиям рынка. При этом определение возможной величины недополученных денежных потоков может быть основано на прямом сопоставлении величины денежных потоков от использования оцениваемой интеллектуальной собственности с величиной денежных потоков от использования ее современного аналога или от использования ее аналога, не подверженного отрицательному воздействию внешних факторов, влияющих на объект оценки.
В третьем методе некорректно учитывать в качестве показателей ущерба прошлые затраты, как времени, так и средств, на разработку и продвижение объекта интеллектуальной собственности. Однако, третий метод - метод фактических издержек, чаще всего, используется в РФ.
При расчете ущерба, в соответствии с методикой, разработанной в РФ, оценщик определяет:
1. Необходимые расходы правообладателя на работы, услуги и материалы, необходимые для восстановления нарушенного права
2. Недополученные доходы в связи с нарушением прав, которые правообладатель получил бы при обычных условиях гражданского оборота.
Стоит отметить, что в целях обеспечения государственных гарантий по защите прав интеллектуальной собственности государство, в соответствии со статьями 1360 - 1362 ГК РФ, осуществляет принудительную коммерциализацию интеллектуальной собственности в форме лицензирования, которое получило название принудительного лицензирования.
Принудительное лицензирование может осуществляться также по решению суда в том случае, если полезная модель, промышленный образец, либо изобретение не используются правообладателем в течение 3 лет для полезной модели и промышленного образца и 4 лет для изобретения.
Особенностями принудительного лицензирования являются:
* Законодательно установленный вид лицензии (неисключительная лицензия - продается не одному покупателю, а нескольким)
* Размеры лицензионных платежей устанавливаются по решению суда, но не ниже цены лицензии, определяемой при сравнимых обстоятельствах
* Лицензионное соглашение заключается сроком на период, в течение которого происходило нарушение
* Ставка роялти значительно выше, чем при добровольном лицензировании.
Размер ущерба при принудительном лицензировании можно рассчитать по следующей формуле:
Сущ=З + *Кин*(1+k)i
З - затраты на восстановление нарушенных прав - услуги оценщика, юриста, информирование пользователя услуг через СМИ
Т - срок нарушения прав правообладателя
Vi - объем производства контрафактной продукции в i-ом году
Цi - цена контрафактной продукции в i-ом году
Ri - ставка роялти в i-ом году
k - коэффициент приведения (ставка доходности по альтернативным вложениям капитала, обычно принимаемая за 10% годовых)
Расчет размера убытка правообладателя, причиненного производством контрафактной продукции (дохода нарушителя) определяется по формуле: ПР = * )
ПРвнеш - чистая прибыль от реализации контрафактной продукции на внешнем рынке
ПРвнутр - чистая прибыль от реализации контрафактной продукции на внутреннем рынке
К1 - коэффициент наращивания банковских ставок по кредитам и займам
Кин - коэффициент инфляции
ПРвнеш = ПРвнутр = V*ПРдоп
ПРдоп = Ц-С
Если нарушитель ранее не производил контрафактный продукт, то прибыль от реализации контрафактного продукта, как на внутреннем, так и на внешнем рынке, определяется как произведение объема реализации на цену реализации.
Если исходные данные для расчета причиненного убытка отсутствуют, то дополнительные денежные поступления от реализации контрафактной продукции определяются как разница между всеми видами дохода, полученными до и после использования прав на объект интеллектуальной собственности.
Заключение
В завершение следует отметить, что преступления в сфере охраны интеллектуальной собственности являются довольно специфической категорией преступлений, имеющей свои особенности. Чаще всего, они совершаются подготовленными субъектами, поскольку требуют специальных знаний и навыков, зачастую производственную базу и налаженные каналы сбыта. При этом одной из основных особенностей таких преступлений является размер ущерба, причиненного правообладателю, оценка размера которого фактически и переводит деяние из разряда гражданско-правовых деликтов в разряд уголовных преступлений.
Следует оговориться, что правовая охрана предоставляется не самим объектам, относящимся к интеллектуальной собственности, а субъективным правам на эти объекты. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную, в том числе ст.ст. 146, 147 и 180 Уголовного кодекса РФ.
Сама общественная опасность преступлений против интеллектуальной собственности выражается в том, что:
а) нарушаются права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации;
б) правообладатели не получают положенный им по закону гонорар, следовательно, снижается стимул дальнейшей творческой деятельности;
в) правообладатель, затрачивая определенные финансовые средства на создание интеллектуального продукта, не получает ожидаемой прибыли от его коммерческого использования;
г) нарушаются права государства, недополучающего налоговые поступления от законного использования результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации.
В связи со спецификой правоотношений скалывающихся между потерпевшей стороной и преступником оценка ущерба при таких нарушениях исключительных прав имеет свои особенности, выражающиеся в том, что стороны таких отношений практически не имеют шансов договориться.
Что касается особенностей оценки полученного ущерба от совершенного преступления, то даже судебной практикой признается, что она имеет значительную степень вероятности.
В настоящее время, чаще всего, в стоимостной размер ущерба включаются: расходы необходимые для восстановления нарушенных прав. реальный ущерба который может выражаться в частичном или полном повреждении имущества, а также в его утрате, и упущенная выгода, то есть доходов, которые недополучил правообладатель из-за нарушения его исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности. При этом именно размер упущенной выгоды представляет для оценщика особую сложность, поскольку фактически основывается в большей степени на предположениях о возможном доходе, который правообладатель объекта интеллектуальной собственности мог получить в нормальных условиях гражданского оборота.
В целом следует отметить, что оценка ущерба от нарушения прав на использование объектов интеллектуальной собственности является одним из проблемных вопросов, требующих детальной проработки и совершенствования механизмов и методик ее оценки.
Список литературы
1. Методические рекомендации по определению рыночной стоимости интеллектуальной собственности, утвержденные Минимуществом РФ 26.11.2002 № СК-4/21297.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496.
4. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, № 25, ст. 2954
5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» // Российская газета, № 95, 05.05.2007
6. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета, N 140, 30.06.2015
7. Мандрыко А.В. Уголовно-правовые и криминологические меры противодействия преступности в сфере интеллектуальной собственности Дисс…канд. юр. наук. - Ставрополь - 2016, 251 с.
8. Костин А.В. Методика оценки ущерба от незаконного использования товарных знаков //Том 2, Контрафакт. -2009. -С. 260 - 276
9. Козырев А.Н. Методологические проблемы оценки интеллектуальной собственности //Том 1. -2008. -С. 138 - 151
10. Гулякевич Д.Л. Нарушения в сфере интеллектуальной собственности: опыт уголовно-правовой оценки в государствах Таможенного союза//Уголовное право в эпоху финансово-экономических перемен. -М. : Юрлитинформ, 2014. -С. 401 - 405
11. Зятицкий, С., Леонтьев, К., О некоторых проблемах оценки объемов контрафактной продукции / /Интеллектуальная собственность: Авторское право и смежные права. -2005. - № 11. - С. 37 - 41