Статьей 180 Уголовного кодекса РФ (незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ, услуг), предусматривающей уголовную ответственность за:
- незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб (свыше двухсот пятидесяти тысяч рублей).
К указанным преступлениям можно отнести и преступление предусмотренное статьей 183 Уголовного кодекса РФ (незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну), поскольку оно также посягает на общественные отношения в сфере охраны интеллектуальной собственности.
Указанной статьей устанавливается ответственность за:
- собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом
- незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе.
В целом преступления в сфере интеллектуальной собственности следует разделить на две группы:
- посягательства на авторские и смежные права, на изобретательские и патентные права как посягательства на установленный законодательством РФ порядок использования объектов интеллектуальной собственности и добросовестную конкуренцию в сфере интеллектуальной деятельности (ст. 146 и 147 УК РФ);
- преступления, посягающие на средства индивидуализации участников рынка интеллектуальной собственности и регулирование добросовестной конкуренции в сфере интеллектуальной собственности (ст. 180 и 183 УК РФ).
Если говорить о составе преступления, то под ним понимается система объективных и субъективных элементов (признаков) деяния, предусмотренных как в гипотезе, так и в диспозиции уголовно-правовых норм и характеризующих конкретное общественно опасное деяние в качестве преступления.
Традиционно в составе преступления выделяют четыре элемента: объект преступления, объективная сторона преступления, субъект преступления, субъективная стороны преступления. Отсутствие хотя бы одного из таковых не позволяет квалифицировать деяние в качестве того или иного преступления.
Что касается объекта преступления, то под ним стоит понимать охраняемые уголовным законом общественные отношения, которым причиняется определенный вред в результате совершения преступления.
Непосредственным объектом преступлений первой группы являются общественные отношения, в содержание которых входит, с одной стороны, свобода конкуренции, а с другой стороны, честная конкуренция. Что касается второй группы преступлений, то непосредственным объектом таковых является конкретное конституционное право или свобода человека и гражданина распоряжаться своей интеллектуальной собственностью.
Что касается предмета преступления, то таковым является конкретный объект интеллектуальной собственности (товарный знак, знак обслуживания, «ноу-хау» и пр.), права владения, пользования и распоряжения которым которого охраняется законом.
Так, например, в силу пункта 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 года № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» предметом преступлений, ответственность за совершение которых установлена частями 1 и 3 статьи 180 УК РФ, является чужой товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения, использованные для однородных товаров.
Объективная сторона состава преступления характеризуется такими ее признаками, как действие или бездействие, общественно опасное последствие, причинная связь между ними, обстоятельства времени и места, обстановка, способ, средства и орудия совершения преступления.
Объективная сторона состава преступления описывается в диспозициях статей и уже упоминалась ранее.
Например, объективной стороной преступления предусмотренного статьей 180 Уголовного кодекса РФ, могут являться действия по незаконному использованию чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров.
Субъективная сторона состава слагается из признаков вины (умысел или неосторожность), мотива и цели преступления, а иногда и эмоционального состояния при совершении преступного деяния (аффект). Субъективная сторона состава характеризует внутреннюю (психическую) сторону преступления. Применительно к каждому преступлению необходимо устанавливать, совершено ли оно умышленно или по неосторожности (определение умысла и неосторожности дастся в ст. 25 и 26 УК). Применительно к умышленным деяниям в качестве признака субъективной стороны нередко указывается на мотив либо цель преступления, а иногда на эмоциональное состояние (аффект) виновного во время совершения преступления.
Применительно к рассматриваемой группе преступлений следует отметить, что их объективная сторона характеризуется совершением конкретных действий, являющихся довольно сложными и зачатую требующих особенной подготовки.
К примеру, присвоение авторства (плагиат) сопряжено с поиском нахождением определенного текста интересующей преступника тематики, уже имеющего автора, и использование такого текста в своих целях, направленных на извлечение прибыли или иных благ.
Указанное позволяет сделать вывод о невозможности совершения такого преступления с неосторожной формой вины, и как следствие субъективная сторона всех исследуемы преступлений может выражаться исключительно в форме умысла.
Субъект преступления -- заключает в себе общие признаки лица, совершившего преступление (его возраст, вменяемость), а нередко и его специальные признаки (должностное лицо, военнослужащий и т.п.).
Субъект преступления -- это физическое, вменяемое лицо, достигшее установленного законом возраста, по общему правилу составляющего 16 лет. Субъектом преступления может быть гражданин России, иностранного государства либо лицо без гражданства.
В рассматриваемой группе преступлений, пожалуй специальные требования к субъекту установлены лишь для случаев предусмотренных в статье 183 Уголовного кодекса РФ, поскольку именно в ней установлено, что наказывается незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе. Указанное свидетельствует о том, что субъектом такого преступления может являться лишь лицо имеющее допуск к соответствующим сведениям в силу служебных обязанностей.
Глава 2. Особенности определения ущерба от нарушения прав на использование объектов интеллектуальной собственности
Следует отметить, что, в большинстве рассматриваемых случаев, одним из квалифицирующих признаков исследуемых преступлений является размер причиненного таким преступлением ущерба.
Так, например, незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров может быть признано нарушением только в случае если причинило правообладателю крупный ущерб, который, согласно примечанию к статье 180 Уголовного кодекса РФ определяется в размере двухсот пятидесяти тысяч рублей или выше.
Приведенное свидетельствует о том, что в случае расследования такого преступления органами предварительного следствия подлежит оценке причиненный правообладателю такими противоправными действиями ущерб, без чего уголовное преследование правонарушителя теряет всякий смысл.
Одновременно с этим следует учитывать, что последствиями нарушения исключительных прав являются:
Во-первых, снижение доверия потребителей к продукции, произведенной с использованием объекта интеллектуальной собственности. Надо понимать, что потребителя, приобретающего товар либо услугу, не интересует, да и не должно интересовать, нарушаются ли чьи-то исключительные права при совершении этой покупки или нет. Потребитель планирует получить хорошее качество за уплаченные деньги, а не получив такового, он, скорее всего, в дальнейшем откажется от покупки, а правообладатель необоснованно лишится потребителя. При этом недополученная прибыль и будет являться одной из составляющих упущенной выгоды.
Во-вторых, снижение доли рынка владельца исключительных прав. Доля любого товара или услуги ограничена рынком. Производитель «пиратской» продукции работает в том же сегменте, что и владелец интеллектуальной собственности. Даже если качество «пиратской» продукции не ниже оригинальной, и абсолютный размер доли рынка сохраняется, относительная доля правообладателя на нем снижается или не растет. При несоблюдении должного качества, доля падает, соответственно, падает и доля правообладателя.
В третьих, недополучение правообладателем лицензионных платежей. В цивилизованных условиях, для того чтобы использовать чужой знак, изобретение нужно получить разрешение на это у владельца, т. е. заключить с ним лицензионный договор. Как правило, в качестве вознаграждения за это лицензиат уплачивает правообладателю (лицензиару) определенный процент от выручки. В качестве платы за использование изобретения может также выступать доля от величины полученного экономического эффекта. Естественно, если права нарушаются, то правоообладатель не получает этих платежей, и, как следствие, происходит снижение денежных потоков, получаемых от использования объекта интеллектуальной собственности, и, соответственно, снижение его стоимости.
Что касается судебной практики по исследуемым категориям дел, то она в части определения понятия ущерба и методик установления его размера напрямую отсылает к гражданскому праву, в частности положениям статьи 15 Гражданского кодекса РФ.
На нее, например, содержится ссылка в пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 года № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака», при этом прямо указано на то, что суды при его установлении крупного размере должны исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации).
Согласно статье 15 Гражданского кодекса РФ, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Стоить отметить, что вышеприведенная норма имеет и судебное толкование, которое отражено в пунктах 13 и 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в котором говорится, в частности о приблизительном и вероятностном характере упущенной выгоды, что. Помимо этого, Верховным судом РФ, с учетом положения пункта 4 статьи 393 Гражданского кодекса РФ сформулирована позиция о возможности включения в состав упущенной выгоды расходы на осуществление мер и сделанных для получения выгоды приготовлений.
Таким образом, убытки или ущерб правообладателя складывается из трех составляющих:
- расходов необходимых для восстановления нарушенных прав;
- реального ущерба, который может выражаться в частичном или полном повреждении имущества, а также в его утрате;
- упущенной выгоде, то есть доходов, которые недополучил правообладатель из-за нарушения его исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности.
Вопрос об исчислении размера убытков, учитывая нематериальную категорию объекта нарушения, является одним из самых сложных в делах о контрафакции. Правообладатель объекта интеллектуальной собственности неправомерно использованного преступником имеет несколько возможностей для определения размера упущенной выгоды:
Расчет прибыли, полученной нарушителем права от использования объекта интеллектуальной собственности. Правовым основанием такой позиции является пункт 3 статьи 15 Гражданского кодекса РФ, согласно которому: «Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы».
Таким образом, полученная в результате неправомерного использования охраняемого объекта интеллектуальной собственности прибыль включается в размер ущерба.
Расчет платежей по лицензионному договору, который предположительно мог бы быть заключен с правообладателем товарного знака или иного объекта интеллектуальной собственности.