О правовой системе Шотландии
Владимир Валентинович Кожевников
Аннотация
гибридный правовой семья юридический
Анализируется правовая система Шотландии, которая, наряду с правовыми системами других стран, составляет смешанную (гибридную) правовую семью. Обращая внимание на существование и смешанных (плюралистических) правовых семей, подчеркивается, во-первых, рассматриваемая проблема смешанных правовых семей актуализируется процессами глобализации; во-вторых, объективная необходимость учета данных правовых семей при их классификациях.
Ключевые слова: правовая система Шотландии, классификация правовых семей, смешанные правовые семьи, глобализация
About the legal system of Scotland
Vladimir V. Kozhevnikov
Abstract
This research paper analyses the Scottish legal system, which both legal theory and comparative jurisprudence often treat very superficially. It is usually just an observation that the Scottish legal system is not subordinate to English law.
The paper describes the history of formation and development of the Scottish legal system, drawing attention to the French legal orientation on the one hand and to the strengthening of the common law tradition on the other. The paper also highlights the Scottish legal system, the criminal court system, the criminal procedure, the civil court system and the lower courts as being significantly different from English law for historical reasons.
The paper describes the legal sources of law - case law and legislation, as well as certain branches of law. Emphasising that the Scottish legal system is part of a mixed (hybrid) legal family as a result of state-legal integration and convergence of legal systems, the latter must be distinguished from a mixed (pluralistic) legal family which combines elements of the common law legal family with elements of the Romano-Germanic legal family as well as with institutions of traditional and religious legal systems.
In conclusion, it is emphasised that, firstly, the actualisation of mixed legal systems is largely linked to globalisation; secondly, it is argued that mixed legal families should be taken into account in their classifications.
Keywords: Scottish legal system, classification of legal families, mixed legal families, globalisation
Представляется, что актуальность настоящей статьи обусловлена поверхностным рассмотрением данной правовой системы и теорией права и сравнительным правоведением при анализе общего (прецедентного) права. Наглядным и одновременно типичным примером является положение, согласно которому «английское общее право не является правом Великобритании, оно применяется на территории Англии и Уэльса, а Шотландия, Северная Ирландия, острова Ла-Манш и остров Мэн не подчиняются английскому праву» [1. С. 490].
С.И. Коданева, учитывая, что ядром Соединенного Королевства является именно Англия, вокруг которого страна и сформировалась, считает, что «для англичанина понятие “английский” и “британский” всегда были синонимами». Аргументируя свою точку зрения, автор подчеркивает, что, например, «знаменитая книга Уолтера Беджога, по которой учились целые поколения студентов, называется “Английская конституция” (подразумевается, конечно же, конституция Соединенного Королевства, поскольку Англия не имеет своей конституции со времен Союза с Шотландией, т.е. с 1707 г.) [2. С. 13].
В свое время Р. Давид и К.Ж.-Спинози, рассуждая о географических пределах английского права, утверждая, что сфера применения английского права ограничивается Англией и Уэльсом, полагали, что, напротив, от термина «британское право» следует отказаться [3. С. 208].
Тем не менее, оценивая английское право как «модель для значительной части человечества», ученые считали, что английское право занимает доминирующее место в семье общего права, «и не только в самой Англии, где исторически сложилось общее право, но и во многих других странах английское право продолжает быть моделью, от которой, конечно, можно отклоняться в ряде вопросов, но которая в целом принимается во внимание и почитается» [3. С. 208]. Соглашаясь с данным положением, М.Н. Марченко делает оговорку: «за исключением Шотландии и Южно-Африканской Республики» [4. С. 412].
Ю.А. Тихомиров, характеризуя систему общего права, вообще не касаясь вопроса о ее правовой карте, ограничивается лишь утверждением о том, что «колонизаторская деятельность Британской империи, а впоследствии мягкий, но устойчивый режим Британского Содружества Наций способствовал тому, что не менее трети человечества живет под влиянием принципов, норм и методов общего права» [5. С. 120].
Характеризуя англо-американскую правовую семью, не упоминая правовую систему Шотландии, А.В. Малько и А.Ю. Саломатин констатируют, что «появление огромной британской колониальной империи способствовало широкому распространению английских правовых традиций по всему миру, в том числе и таких удаленных от Британских островов государствах, как США, Канада, Австралия» [6. С. 105-106].
Шотландская правовая система складывалась в процессе длительной исторической эволюции. Французская правовая ориентация, начавшаяся после «войн за независимость» с Англией (1298-1326 гг.), выразилась в том, что юристы Шотландии обратились к романо-каноническому праву: из римского права были заимствованы сертификаты, деликты, нормы о движимой собственности; каноническое право регулировало брачно-семейные отношения, наследственные, договорные.
Развитие шотландского права происходило не параллельно с английским общим правом, а постепенно расходясь с ним. До ХУ в. в Шотландии не было своих университетов, поэтому будущие юристы отправлялись в университеты Франции, Германии, Нидерландов, где они изучали главным образом римское право, которое в те времена играло роль общего права Шотландии и которое до настоящего времени сохранило свое влияние на отдельные институты гражданского права, в юридической терминологии, в делении права на публичное и частное. В ХІІІ-ХІХ вв. шотландские юристы продолжали заимствовать континентальный юридический опыт, прежде всего французский и голландский. Объединение с Англией способствовало постепенному укреплению традиций общего права. Так, шотландские суды полностью восприняли английскую прецедентную систему. В то же время в Шотландии, как и в романо-германской правовой семье, конкретные правовые вопросы выводятся из общего принципа, в то время как в странах англосаксонской правовой семьи формулируют общий принцип, исходя из конкретных случаев.
А.Х. Саидов полагает, что не следует считать, что все, что не совпадает с английскими институтами и нормами, было воспринято от римского или романо-германского права. Ученый утверждает, что «шотландская правовая система, отличаясь от английской, не полностью копирует и романо-германскую систему», ибо «она сохранила свои национальные особенности и обычаи, сложившиеся в результате самостоятельного исторического развития» [7. С. 253].
Право Шотландии, которая была насильственно присоединена к Англии в середине ХУІІ в., официально объединена с нею в 1707 г., в силу исторических причин по-прежнему существенным образом отличается от английского права. А.К. Романов в этом отношении идет дальше, полагая, что «в силу исторических причин правовая система Шотландии сохраняет свои особенности в сравнении с правовой системой Англии и Уэльса». Автор утверждает, что «в Шотландии действует собственная система права (видимо, речь идет о правовой системе. - В.К.) и собственная судебная система» [8. С. 61]. Последующее сильное влияние английского права, дающее о себе знать и поныне, не изменило самостоятельного характера общего права Шотландии. Оно существенно отличается от английского общего права и по содержанию, и по терминологии, и в особенности по принципам применения его положений и норм судами. В литературе подчеркивается что в известном смысле шотландское право обнаруживает большее сходство с правом континентальных европейских государств, чем с английским, и по отношению к нему представляет собой совершенно самостоятельную систему» [8. С. 61].
Ф.М. Решетников полагает, что право Шотландии «возникло как самостоятельная система принципов и судебных прецедентов на базе практики шотландских судов, адаптированных применительно к местным условиям многие положения и институты римского права» [9. С. 36].
Именно таким путем сформировались система судов Шотландии и судебный процесс, которые дают основание говорить о весьма значительной самостоятельности шотландской правовой системы.
Судебная система Шотландии берет основу в римском праве, и потому существенно отличается от английской прецедентной системы права, сохраняя по отношению к ней значительную самостоятельность, закрепленную в Договоре об Унии 1706 г. Функционирование судебной системы обеспечивается независимой Шотландской судебной службой (Scottish Courts and Tribunals Serivce), основанной в 1995 г. и подотчетной Шотландскому правительству.
Система уголовных судов. По уголовным делам в качестве высшей и окончательной инстанции выступает расположенный в Эдинбурге Высокий суд юстициариев (юстициарием в Средние века на Британских островах называли чиновника, выполнявшего функции главы исполнительной либо судебной власти в отсутствие короля или по его поручению на территории Ирландии или Шотландии). Он состоит из возглавляющего его лорда - генерального судьи Шотландии, лорда-судьи-клерка и лордов - членов Высокого суда юстициариев. Судья этого суда вместе с 15 присяжными слушает по первой инстанции дела о наиболее серьезных преступлениях, преследуемых по обвинительному акту (такие процессы проводятся в Эдинбурге, Глазго и других городах Шотландии). В качестве апелляционной инстанции Высокий суд юстициариев в составе трех или более его членов рассматривает жалобы на приговоры любых шотландских судов, в том числе и вынесенные судьей этого же суда. Постановления Высокого суда юстициариев играют весьма важную роль в развитии шотландского уголовного права и процесса.
Уголовный процесс. В Шотландии, в отличие от Англии и Уэльса, давно уже существует развитая система органов публичного уголовного преследования. Ее возглавляют лорд-адвокат и выступающий в качестве его заместителя генеральный солиситор Шотландии, а на местах представляют прокураторы-фискалы. Органы публичного уголовного преследования по своему усмотрению принимают решение о целесообразности передачи в суд и поддержания обвинения по делу, расследованному полицией (наиболее сложные уголовные дела могут расследоваться прокураторами-фискалами). Обвинение в Высоком суде юстициариев поддерживает генеральный солиситор Шотландии или помощники лорда-адвоката. В шерифских судах, а иногда и в окружных судах обвинение поддерживается прокураторами-фискалами, пользующимися большой самостоятельностью при решении многих вопросов. Лорд-адвокат, генеральный солиситор и прокураторы-фискалы могут участвовать и в процессах по гражданским делам, выступая в защиту Короны либо «публичного интереса».
Функции защитников обвиняемого по уголовным делам и представителей сторон в гражданском процессе в Шотландии выполняют профессионально подготовленные юристы. Как и в Англии, они делятся на две категории - адвокатов (их профессиональное объединение называется Факультетом адвокатов) и солиситоров (они объединены в Юридическое общество Шотландии). Подобно английским барристерам, адвокаты имеют право выступать в любых судах и давать советы и заключения по адресованным им правовым вопросам. Наиболее опытные адвокаты по представлению лорда - генерального судьи назначаются королевскими советниками (назначение производится королевой). Солиситоры, прежде традиционно называемые юридическими агентами, выполняют в основном функции поверенных и ведут работу по подготовке дел к слушанию. Они вправе выступать в шерифских и иных низших судах.
Система гражданских судов. Высшая судебная инстанция по гражданским делам - Сессионный суд, заседающий в Эдинбурге. В его состав входят лорд - генеральный судья Шотландии, называемый в качестве его главы лордом-президентом Сессионного суда, лорд-судья-клерк (он стоит во главе одного из отделений Сессионного суда) и сессионные лорды, одновременно являющиеся членами Высокого суда юстициариев. Сессионный суд имеет внешнюю палату и внутреннюю палату. В суде внешней палаты судьи рассматривают дела по первой инстанции либо единолично, либо с участием 12 присяжных. В суде внутренней палаты, состоящей из наиболее опытных и квалифицированных судей, в коллегиях из четырех членов рассматриваются жалобы на решения суда внешней палаты. Постановления Сессионного суда в отличие от постановлений Высокого суда юстициариев могут быть обжалованы в Верховном суде Великобритании (ранее в Юридическом комитете Палаты Лордов).
Суды низшего звена. Важное звено судебной системы Шотландии - шерифские суды, относящиеся уже к системе низших судов. Шерифы - профессиональные судьи, они делятся на две категории - главных шерифов (каждый возглавляет одно из шерифств, на которые поделена вся территория Шотландии) и более многочисленных шерифов, иногда называемых шерифами-заместителями. В сфере уголовной юстиции и главный шериф, и шериф вправе рассматривать с участием 15 присяжных дела о преступлениях, преследуемых по обвинительному акту, либо же единолично - дела о преступлениях, преследуемых в порядке суммарной юрисдикции. По гражданским делам главный шериф рассматривает в основном жалобы на решения, вынесенные шерифами. В свою очередь, рядовые шерифы рассматривают по первой инстанции основную массу гражданских дел: их компетенция не ограничена какой-либо суммой иска.
Низшей инстанцией по уголовным делам в Шотландии являются окружные суды, в которых либо единолично платные магистраты, либо два или более мировых судей рассматривают дела о малозначительных правонарушениях. Платные магистраты и мировые судьи вправе разбирать также некоторые категории гражданских споров, чаще всего семейного характера.
Судьи шотландских судов назначаются на свои должности либо британским монархом по рекомендации государственного секретаря по делам Шотландии, либо, когда речь идет о мировых судьях, самим государственным секретарем [10].
Шотландские юристы классифицируют источники права Шотландии, пользуясь системой и терминологией английской юриспруденции: прецеденты, юридические трактаты, имеющие институциональное значение, и законодательство. Причем первые два источника иногда именуют общим правом Шотландии.
Доктрина прецедента начала складываться в Шотландии после ее насильственного присоединения к Англии, а к ХІХ в. принцип прецедента, который фактически не отличается по содержанию от английской системы, хотя и имеет свои особенности, окончательно утверждается в шотландских судах. Законодательство Шотландии состоит из законов, принятых парламентом Шотландии до 1707 г., которые продолжают действовать до настоящего времени, периодически пересматриваются, отменяются и переиздаются; из законов парламента Великобритании, принятых с 1707 по 1800 г., и законов, изданных после 1801 г. когда в результате присоединения Северной Ирландии образовалось Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии.
В 1997 г. состоялся референдум об автономии, где задавались два вопроса: об учреждении собственного парламента и об усовершенствовании системы налогообложения. Парламент Великобритании также содействовал сближению правовых систем. Акт о Шотландии (1998 г.) наделил парламент Шотландии, который имеет право законодательствовать по любому вопросу, который специально не сохранен за центральным парламентом [2. С. 7], важными полномочиями. По итогам референдума (подавляющим большинством) в 1999 г. после 292-летнего перерыва снова собрался парламент Шотландии, который к настоящему времени принял большое количество законов: Акт о шотландской службе омбудсмена, Акт об уголовной юстиции, Акт об уязвимых свидетелях и др. [11. С. 208].