Мошенничество может быть также совершено должностным лицом, т.е. лицом, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющим функции представителя власти, либо выполняющим организационно - распределительные, административно - хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в вооруженных силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Главное, чтобы они при совершении мошенничества использовали свои служебные обязанности, полномочия относительно изымаемого имущества. При этом речь идет не о тех полномочиях, которые имеются у материально ответственных лиц.
Злоупотребление должностными полномочиями при мошенничестве возможно лишь по месту службы должностного лица и в пределах тех функциональных обязанностей, которые на него возложены, причем в компетенцию виновного должны входить определенные правомочия в отношении имущества или по месту его работы, или в контролируемых им подразделениях.
По данному вопросу Пленум Верховного Суда РФ разъясняет, что получение должностным лицом либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг и других материальных ценностей якобы за совершение действия (бездействия), которое он не может осуществить из-за отсутствия служебных полномочий или невозможности использовать свое служебное положение, следует квалифицировать при наличии умысла на приобретение указанных ценностей как мошенничество по ст. 159 УК РФ. Владелец ценностей в таких случаях несет ответственность за покушение на дачу взятки или коммерческий подкуп, если передача ценностей преследовала цель совершения желаемого для него действия (бездействия) указанными лицами.
Если лицо получает от кого-либо деньги или иные ценности якобы для передачи должностному лицу или лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, в качестве взятки или предмета коммерческого подкупа и, не намереваясь этого делать, присваивает их, содеянное им следует квалифицировать как мошенничество. Действия владельца ценностей в таких случаях подлежат квалификации как покушение на дачу взятки или коммерческий подкуп. При этом не имеет значения, называлось ли конкретное должностное лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, которому предполагалось передать взятку или незаконное вознаграждение при коммерческом подкупе.
Умышленное незаконное получение должностным лицом государственных или общественных средств в качестве премий, надбавок к зарплате, пособий и других выплат должно квалифицироваться по ч. 3 ст. 159 УК, как заведомо незаконное назначение или выплата должностным лицом в корыстных целях государственных или общественных средств в качестве платежей лицам, не имеющим права на их получение.
Подводя итог относительно понятия субъекта мошенничества, можно сделать вывод, что под субъектом мошенничества понимают человека или группу людей, сознательно осуществляющих обман других людей ради незаконного получения ценностей объекта мошенничества. Многие американские исследователи считают, что мошенником может стать каждый человек в определенных условиях. Такой подход практически бесплоден, т.к. в нем не учитываются личностные особенности человека, обусловливающие его предрасположенность (склонность) к мошенническому способу перераспределения собственности или прав на нее.
В отличие от объективной стороны, субъективная сторона отражает внутренние процессы, происходящие в сознательной и волевой сферах лица, совершающего либо готовящего совершить преступление.
Субъективная сторона - это элемент состава преступления, дающий представление о внутренних психических процессах, происходящих в сознании и воле лица, совершающего преступление, характеризующиеся конкретной формой вины, мотивом, целью и эмоциями.
« 1. Лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно- опасные действия (бездействия) и наступившие общественно-опасные последствия, в отношении которых установлена его вина.
. Объективное влияние, то есть уголовная ответственность за невиновное причинение вреда, не допускается (ст.5 УК)».
Вина - это психическое отношение лица к совершаемому им конкретному общественно-опасному деянию и к его общественно-опасным последствиям, выраженное в форме умысла или неосторожности.
Субъективная сторона мошенничества характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что завладевает чужим имуществом или приобретает право на него путем обмана или злоупотребления доверием, предвидит, что собственнику будет причинен имущественный ущерб, и желает его причинить. При этом он руководствуется корыстным мотивом и преследует цель незаконного извлечения наживы за счет чужого имущества. Корыстная цель при хищении выражается в стремлении обратить похищенное имущество в пользу виновного и других лиц.
Понятие корыстной цели при мошенничестве шире, чем при любой другой форме хищения, поскольку представляет собой стремление виновного незаконно обогатиться посредством не только обращения в свою пользу или пользу других лиц чужого имущества, но и приобретения права на имущество. Отсутствие корыстной цели исключает квалификацию изъятого чужого имущества как хищения.
.4 Квалифицированные виды мошенничества
Диспозиция уголовно-правовой нормы статьи 159 состоит из четырех частей. В части первой предусмотрен основной состав, части 2,3,4 - квалифицированный, т.е. составы преступления с отягчающими последствиями, наличие которых всегда влечет большую уголовную ответственность. Квалифицированным признакам мошенничества относятся:
Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину.
Мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере.
Мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере.
Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину (ч.2 ст. 159 УК РФ).
Совершение преступления по предварительному сговору группой лиц - это наиболее распространенная форма соучастия в преступлении. Согласно УК РФ «соучастием в преступлении признается умышленное совместное участие двух и более лиц в совершении умышленного преступления». В этой законодательной формуле, следуя принятому в теории уголовного права методу разделения объективного и субъективного, выделяются две группы признаков: объективные и субъективные. Прежде всего, соучастие предполагает участие нескольких (двух и более) лиц в совершении преступления. Наличие двух или более лиц предполагает, что все соучастники достигли возраста, установленного законом, позволяющего привлечь их к уголовной ответственности, а также, что все соучастники были вменяемы во время совершения преступления.
Другим объективным признаком соучастия является «совместность». «Совместность участия в теории уголовного права рассматривается как своеобразный причиняющий фактор» - фактор причинения ущерба предмету охраны. Совместное участие двух или более лиц в совершении преступления имеется тогда, когда деятельность одного соучастника дополняет деятельность другого. Что позволяет достичь общего для них результата (общественно - опасного последствия). Совместность заключается также в наличии причинной связи между действиями каждого соучастника и наступившими последствиями, а также в создании условий совершения действий другими соучастниками.
Причинение значительного ущерба гражданину. Ущерб, причиненный потерпевшему в результате мошенничества, всегда реальный, т.е. связанный с уменьшением наличного фонда имущества потерпевшего. Размер имущественного ущерба при хищении определяется стоимостью похищенного, выражающейся в его цене.
«Значительный ущерб» - оценочное понятие. Поэтому, решая вопрос о наличии в действиях виновного признака причинения значительного ущерба гражданину, являющемуся собственником или иным владельцем похищенного имущества, нужно исходить как из стоимости этого имущества, так и других существенных обстоятельств дела. Таким образом, значительность ущерба зависит не только от стоимости похищенного имущества, сколько от совокупности факторов, определяющих материальное положение потерпевшего.
Мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере, квалифицируемое по ч.3 ст. 159 УК РФ. Мошенничество, могут совершить лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих или иных организациях, должностные лица, государственные служащие, служащие местного самоуправления, а также служащие коммерческих и иных организаций. Субъектом мошенничества, совершенного с использованием своего служебного положения может быть не только лицо, осуществляющее управленческие функции, но и должностное лицо.
Мошенничество, совершенное в крупном размере. Квалифицирующее значение для мошенничества имеет крупный размер хищения, когда стоимость похищенного имущества превышает 250 тыс. рублей, установленный законодательством РФ на момент совершения хищения.
Мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере (ч.4 ст. 159 УК РФ).
Организованная группа - одна из наиболее опасных форм соучастия в преступлении. Преступление признается совершенным организованной группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.
Особенностью данного преступления, или вернее главной отличительной чертой от рассмотренного выше состава мошенничества совершенного группой лиц по предварительному сговору является то, что в данном случае преступление совершает устойчивая организованная группа. Кроме этого признака ей присущи следующие черты:
наличие двух и более лиц;
преступная группа заранее объединяется для совершения преступления;
она создается для совершения одного или нескольких преступления.
Причем, устойчивость в данном случае не предполагает, что группа создается для длительной преступной деятельности, т. е. для совершения нескольких преступлений. Такая группа характеризуется, как правило, высоким уровнем организованности, планированием и тщательной подготовкой преступления, распределением ролей между соучастниками.
Мошенничество, совершенно в особо крупном размере.
В соответствии с п. 4 примечания к ст. 158 УК РФ особо крупным размером признается стоимость имущества - один миллион рублей.
Глава 3. Отличие мошенничества от смежных составов
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 51 разрешен ряд важных вопросов разграничения и совокупности мошенничества, присвоения и растраты с иными преступлениями.
Мошенничество необходимо отграничивать от многих составов преступлений и, прежде всего от иных форм хищений. Первым признаком, которые отличают мошенничество от всех иных форм хищения, является внешняя добровольность передачи имущества преступнику. Второе принципиальное отличие заключается в предмете преступного посягательства. Во всех формах хищения закон в качестве предмета хищения указывает только имущество, а в мошенничестве еще и право на имущество.
УК РФ предусматривает хищение чужого имущества: путем кражи (ст. 158), мошенничества (ст.159), присвоения и растраты (ст.160), грабежа (ст. 161), разбоя (ст. 162), хищения предметов имеющих особую ценность (ст. 164). От других составов хищения чужого имущества, как уже было сказано, мошенничество отличается специфическими способами его совершения - обман и злоупотребление доверием.
Сравнивая составы кражи и мошенничества, следует отметить: объективная сторона кражи (ст. 158 УК РФ) характеризуется тем, что субъект изымает чужое имущество из владения лица вопреки его воле и без согласия и делает это тайно. Тогда как при мошенничестве (сам потерпевший собственник или владелец вещи), вследствие обмана или использования виновным его доверия, выводит имущество из своего владения, передает его преступнику, предоставляет последнему в отношении имущества правомочия владения, пользования, управления и даже распоряжения, если имущество передается в собственность. Обман или злоупотребление доверием, которые иногда встречаются и при совершении краж, используются здесь не для завладения имуществом, а лишь для облегчения хищения путем получения доступа к имуществу, проникновением в жилище, помещение или иное хранилище и т.п., либо же для сокрытия уже совершенного хищения.
Как кражу следует рассматривать случаи использования доверия детей или невменяемых лиц в целях завладения имуществом, поскольку такие лица не способны осознавать происходящее. В этих случаях виновный завладевает имуществом тайно, без волеизъявления потерпевшего.
Мошенничество отличается и от хищения чужого имущества, совершенного путем грабежа (ст. 161 УК). Закон определяет грабеж как открытое хищение чужого имущества. При применении или угрозе применения насилия при грабеже объектом преступления становятся не только отношения собственности, но и личность потерпевшего. Тогда как объектом мошенничества является только чужое имущество либо право на имущество. Объективная сторона грабежа характеризуется открытым не насильственным хищением чужого имущества. Насильственный грабеж состоит в таком открытом захвате имущества, который обеспечивается подавлением воли лиц, в собственности или под охраной которых оно находится, путем применения или угрозы применения насилия, не опасного для жизни или здоровья.
По тем же основаниям происходит отграничение мошенничества от разбоя. Разбой определяется в законе как нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия опасного для жизни и здоровья, либо с угрозой применения такого насилия.
При разбойном нападении насилие применяется чаще всего к собственникам имущества или к лицам, во владении, ведении или под охраной которых находится имущество, а также к третьим лицам, препятствующим преступному завладению имуществом. В отличие от мошенничества, когда потерпевший добровольно передает мошеннику имущество или право на имущество, физическое и психическое насилие выступает при разбое в качестве средства завладения чужим имуществом.
Сравнивая мошенничество и состав, предусмотренный статьей 160 УК РФ, мы видим, что в статье 160 УК объединены две самостоятельные формы хищения: присвоение и растрата. По смыслу закона, присвоение и растрата - это хищение чужого имущества, вверенного виновному. Присвоение и растрата, так же, как и мошенничество, могут быть совершены в отношении любого имущества: государственного, общественного, принадлежащего частным лицам, коммерческим и иным организациям. Присвоение и растрата, в отличие от мошенничества, характеризуются тем, что для изъятия имущества виновный использует имеющиеся у него правомочия в отношении этого имущества.
Очень сложно отграничить мошенничество от присвоения и растраты, поскольку способ завладения имуществом может совпадать. Как при мошенничестве, так и при присвоении и растрате собственник сам добровольно передает преступнику свое имущество. И в том, и в другом случае виновный совершает хищение, злоупотребляя доверием собственника либо законного владельца. Особенно сложно разграничивать данные преступления в настоящее время, когда в мошенничестве появился такой квалифицирующий признак как использование служебного положения. Разграничение можно провести по следующим критериям.
Во-первых, при мошенничестве потерпевший передает имущество преступнику под влиянием обмана или злоупотребления доверием; при присвоении и растрате имущество передается виновному на законных основаниях, вытекающих из трудовых или гражданско-правовых отношений.