) комиссионер вправе в соответствии со ст. 410 <garantF1://10064072.410> ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента (ст. 997 <garantF1://10064072.997> ГК РФ).
Помимо комиссионного вознаграждения комитент обязан возместить комиссионеру суммы, израсходованные им на исполнение комиссионного поручения (ст. 1001 <garantF1://10064072.21001> ГК РФ).
2. Механизм реализации исполнения и прекращения правоотношений по договору комиссии
.1 Исполнение комиссионного поручения
Основной обязанностью комиссионера при исполнении комиссионного поручения является совершение одной или нескольких сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 <garantF1://10064072.9901> ГК РФ). В свою очередь, основной обязанностью комитента является выплата комиссионеру вознаграждения (п. 1 ст. 991 <garantF1://10064072.9911> ГК РФ).
Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (абзац первый ст. 992 <garantF1://10064072.9921> ГК РФ).
Комиссионер вправе отступить от указаний комитента только, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос (абзац первый п. 1 ст. 995 <garantF1://10064072.9951> ГК РФ).
В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну (абзац второй ст. 992 <garantF1://10064072.9922> ГК РФ). Однако стороны могут установить в договоре иной порядок распределения дополнительной выгоды между собой.
В целях исполнения договора
комиссионер вправе заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь
ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (ст. 994
<garantF1://10064072.994> ГК РФ).
2.2 Прекращение договора комиссии
Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (ст. 407 <garantF1://10064072.407> ГК РФ).
Договор комиссии прекращается по общим основаниям вследствие:
надлежащего исполнения сторонами своих обязанностей (п. 1 ст. 408 <garantF1://10064072.4081> ГК РФ);
соглашения сторон или по инициативе одной из них, например, при существенном нарушении договора одной из сторон или существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (п. 1 ст. 450 <garantF1://10064072.4501>, ст. 451 <garantF1://10064072.451> ГК РФ);
истечения срока договора, например, если договор комиссии предусматривал совершение комиссионером определенных сделок в течение установленного периода времени.
Договор комиссии прекращается по специальным для данного договора основаниям вследствие:
отказа комитента от исполнения договора;
отказа комиссионера от исполнения договора;
смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) (ст. 1002 <garantF1://10064072.21002> ГК РФ).
Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение (п. 1 ст. 1003 <garantF1://10064072.10031> ГК РФ).
В отличие от комитента? комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия (п. 1 ст. 1004 <garantF1://10064072.10041> ГК РФ).
Смерть комиссионера как частный случай общего основания прекращения обязательств смертью гражданина (ст. 418 <garantF1://10064072.418> ГК РФ) и признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) относятся к основаниям прекращения обязательств в силу невозможности исполнения (ст. 416 <garantF1://10064072.416> ГК РФ). Прекращение договора в этих случаях связано с тем, что, заключая договор комиссии, комитент зачастую полагается на личный опыт, деловые и иные качества выбранного им комиссионера, т.е. сделка носит фидуциарный характер.
В случае смерти комитента комиссионер обязан продолжать исполнение данного ему поручения до тех пор, пока от правопреемников не поступят надлежащие указания.
2.3 Ответственность сторон по договору комиссии
Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 <garantF1://10064072.9961> ГК РФ).
Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 <garantF1://10064072.9981> ГК РФ). При приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, могут обнаружиться:
повреждения в имуществе или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре;
причинение кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера.
В этих случаях комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства (например, составить акты, получить справки и т.д.) и обо всем без промедления, т.е. в минимально необходимый для этого период времени, сообщить комитенту (п. 2 ст. 998 <garantF1://10064072.9982> ГК РФ).
Содержание обязанности по охране прав комитента не раскрывается. Однако в данном случае логично применить норму п. 1 ст. 891 <garantF1://10064072.8911> ГК РФ, устанавливающую обязанность хранителя обеспечить сохранность вещи, принятой на хранение: хранитель обязан принять все предусмотренные договором хранения меры для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи. При отсутствии в договоре условий о таких мерах или неполноте этих условий хранитель должен принять для сохранения вещи также меры, соответствующие обычаям делового оборота и существу обязательства, в том числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость принятия этих мер не исключена договором.
По общему правилу комиссионер не обязан страховать имущество комитента в целях покрытия возможных убытков. Такая обязанность возникает у него в следующих случаях:
обязанность прямо предусмотрено условиями договора;
комитент дал указание комиссионеру застраховать имущество;
предусмотрено обычаем делового оборота (п. 3 ст. 998 <garantF1://10064072.9983> ГК РФ).
При неисполнении обязанности застраховать имущество в этих случаях комиссионер будет нести ответственность за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента.
Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, перечисленных в п. 1 ст. 993 <garantF1://10064072.9931> ГК РФ.
Если в нарушение абзаца четвертого ст. 1000 <garantF1://10064072.100014> ГК РФ комитент не исполнил обязанность передать комиссионеру товар, свободный от недостатков, или не оговорил такие недостатки (например, в процессе использования приобретенного по договору купли-продажи товара покупатель выявил наличие существенных недостатков, несоответствие требованиям по качеству товара, препятствующих безопасному использованию товара), то комиссионер вправе в свою очередь требовать возмещения убытков, причиненных ненадлежащим исполнением договорных обязательств по договору комиссии (определение <garantF1://59786689.0> ВАС РФ от 10.02.2011 №ВАС-781/11).
Выплаты, произведенные комиссионером третьим лицам вследствие обнаружения недостатков в проданном товаре, относятся на счет комитента и в том случае, если к моменту обнаружения недостатков комиссионные отношения прекратились (п. 13 <garantF1://12037725.13> Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 №85).
Специальных указаний на последствия неисполнения комитентом своих обязанностей Гражданский кодекс РФ не содержит, поэтому применяются общие правила об ответственности (глава 25 <garantF1://10064072.1025> ГК РФ).
По общему правилу лицо, являющееся стороной по договору комиссии, не несет ответственности, если отсутствует его вина (п. 1 ст. 401 <garantF1://10064072.4011> ГК РФ). Однако лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство (комиссионер не сохранил вещи комитента, комитент не предупредил комиссионера о недостатках товара) при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (п. 3 ст. 401 <garantF1://10064072.4013> ГК РФ).
3. Некоторые актуальные вопросы правового регулирования и правоприменительной практики договора комиссии
.1 Делькредере в договоре комиссии
Делькредере - это ручательство комиссионера за исполнение третьим лицом обязательств по той сделке, которую комиссионер заключил для комитента с этим третьим лицом.
Правовая природа делькредере является спорной.
Существует мнение, что делькредере - это особый вид поручительства. Однако судебная практика исходит из того, что делькредере нельзя считать разновидностью поручительства (п. 16 <garantF1://12037725.16> Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 №85). При делькредере комиссионер выступает единственным должником комитента, что не согласуется с природой поручительства, при котором обязанными перед кредитором являются как основной должник, так и поручитель.
Под делькредере также можно понимать один из случаев ответственности комиссионера перед комитентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение сделки третьим лицом, наряду со случаем, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица, например, продал товар комитента в кредит лицу - банкроту.
Однако закон называет делькредере именно ручательством за исполнение сделки третьим лицом (п. 1 ст. 991 <garantF1://10064072.9911> ГК РФ).
Делькредере может быть дополнительным условием договора либо результатом отдельного соглашения между комитентом и комиссионером, заключенного впоследствии (постановление <garantF1://53571107.0> Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2011 №19АП-5157/11).
Суть делькредере заключается в том, что комиссионер, обязанный перед комитентом в силу делькредере, отвечает, например, за неполучение комитентом имущества по сделкам (денежных средств, товаров и т.п.), совершенных комиссионером. Приняв на себя указанную обязанность, комиссионер тем самым принял на себя ручательство за исполнение сделки со стороны третьих лиц (делькредере) (постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2012 №18АП-3250/12 <garantF1://53833592.0>, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2011 №19АП-5157/11 <garantF1://53571107.0>).
Понятие делькредере, хотя и сформулировано в ГК <garantF1://10064072.0> РФ применительно к договору комиссии, может рассматриваться и в отношении других посреднических договоров.
Так, согласно статье 1011 <garantF1://10064072.21011> ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главами 49 <garantF1://10064072.2049> или 51 <garantF1://10064072.2051> ГК РФ, т.е. если агент действует от своего имени, то отношения между ним и принципалом строятся по модели договора комиссии (см. определение <garantF1://55460678.0> ВАС РФ от 04.06.2012 №ВАС-6291/12, постановления ФАС Московского округа от 25.01.2012 №Ф05-12957/11 <garantF1://41542938.0> по делу №А40-52015/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.12.2011 №Ф04-6747/11 <garantF1://38016593.0> по делу №А27-2472/2011).
Применительно к договору поручения вопрос о том принимал ли поручитель на себя ручательство, например, за заемщика (делькредере), рассматривается судом также с учетом положений ст. 991 <garantF1://10064072.991> ГК РФ (определение <garantF1://5779157.0> ВАС РФ от 05.04.2010 №ВАС-3209/10).
При принятии комиссионером ручательства за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) комитент обязан уплатить комиссионеру, помимо комиссионного вознаграждения, дополнительное вознаграждение. Размер и порядок его уплаты устанавливаются в договоре комиссии. Эти условия являются существенными. Поэтому если в договоре комиссии соответствующие условия отсутствуют, то соглашение о делькредере считается незаключенным (п. 1 ст. 991 <garantF1://10064072.9911>, п. 1 ст. 432 <garantF1://10064072.4321> ГК РФ).
правоприменительный
правоотношение договор комиссия
3.2 Правовой режим вещей,
поступивших к комиссионеру во исполнение договора комиссии
Вопросы, связанные с определением правового режима вещей, поступивших к комиссионеру от комитента или приобретенных комиссионером за счет комитента, представляют особый научный и практический интерес, в связи с чем данная работа посвящена их рассмотрению на основе анализа норм действующего законодательства РФ и судебно-арбитражной практики.
В соответствии с положениями п. 1 ст. 996 ч. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. При этом, необходимо отметить, что вышеупомянутое правило распространяется только на индивидуально-определенные вещи, а в отношении находящихся у комиссионера вещей, определенных только родовыми признаками, право собственности комитента не возникает. Данный факт обусловлен тем, что в соответствии с природой права собственности его установление возможно только в отношении вещей, индивидуализированных тем или иным образом.
Существует две точки зрения в отношении реализации комиссионером обязанности по индивидуализации поступивших к нему в ходе исполнения договора комиссии вещей. Так, А.В. Егоров считает, что комиссионер в любом случае должен обеспечить сохранение "индивидуализирующих признаков у вещей, полученных им от или для комитента, в случае, если они определены родовыми признаками. Представители иной точки зрения считают, что "для торговой практики гораздо удобнее допущение смешения, чем его запрет", мотивируя это тем, что обязательная индивидуализация повлекла бы "огромные неудобства и расходы, которые в конечном итоге отразились бы на комитенте". Однако было бы некорректно решать за собственника (комитента) что для него будет предпочтительнее - сохранение права собственности при увеличении возмещаемых расходов комиссионера или потеря этого права при уменьшении расходов. Поэтому представляется целесообразным установление обязанности комиссионера по индивидуализации вещей, поступивших к нему в ходе исполнения договора комиссии. Однако данное правило должно быть диспозитивным, а не императивным, как предлагает А.В Егоров.
Исходя из этого, для того, чтобы распространить правила п. 1 ст. 996 ГК РФ на все вещи, независимо от того, являются ли они индивидуально-определенными или определяются родовыми признаками, защитив таким образом интересы комитента, необходимо внести изменения в положения п. 1 ст. 996 Кодекса. Данные изменения должны предусмотреть обязанность комиссионера обеспечить индивидуализацию полученных в ходе исполнения договора комиссии от комитента или за его счет вещей, определенных родовыми признаками, за исключением наличных денежных средств, если иное не предусмотрено законом или договором. При этом необходимо исключение из перечня указанных вещей наличных денежных средств, так как требование об их индивидуализации представляется абсурдным. До момента внесения такого изменения было бы более целесообразным включать в договор комиссии соответствующую обязанность комитента.