На практике договор комиссии чаще всего заключается на совершение сделок купли-продажи.
Существуют две разновидности договора комиссии:
комиссионер совершает для комитента сделки, направленные на продажу товаров (работ, услуг) комитента;
комиссионер совершает для комитента сделки, направленные на приобретение товаров (работ, услуг) для комитента.
Договоры комиссии и купли-продажи необходимо разграничивать.
Основным отличием договора купли-продажи, предметом которого является реализация товаров, от договора комиссии является условие о переходе права собственности к контрагенту (п. 1 ст. 454 <garantF1://10064072.4541> ГК РФ). Договор комиссии предполагает, что комиссионер лишь оказывает продавцу услуги по заключению договора с покупателями (постановление <garantF1://37508981.0> ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.10.2011 №Ф02-4912/11 по делу №А19-139/2011).
Правовая природа договора, по которому товар передается на реализацию, определяется на практике исходя из толкования условий данного договора и фактических отношений сторон, сложившихся при его заключении и исполнении (п. 1 <garantF1://12037725.1> Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 №85).
Так, комиссионер вправе не перечислять деньги за товар, пока его не реализует. При отсутствии соглашения сторон об авансировании комиссионером комитента перечисление комитенту денежных средств до реализации товара свидетельствует о том, что договор исполняется за счет комиссионера. Это противоречит правовой природе посреднических отношений, поэтому такой договор не является договором комиссии.
Кроме того, договор, в котором содержится условие об оплате не позднее определенного срока, также не соответствует понятию посреднической сделки, т. к. в таком случае комиссионер соглашается нести риск невозможности дальнейшей продажи товара, что соответствует договорным отношениям купли-продажи. Комиссия же предполагает, что комиссионер обязан перечислить комитенту выручку за реализацию товара, полученную непосредственно от третьих лиц.
В то же время в зависимости от конкретных обстоятельств дела суд может установить, что договор о реализации товара фактически заключен как договор комиссии (например, Определение <garantF1://5779893.0> ВАС РФ от 09.04.2010 №ВАС-3785/10).
.3 Форма договора комиссии
Специальных требований к форме договора комиссии глава 51 <garantF1://10064072.2051> ГК РФ не содержит, поэтому применяются общие положения о форме сделки.
На практике чаще всего договор комиссии заключают в простой письменной форме (ст. ст. 158 <garantF1://10064072.158>, 160 <garantF1://10064072.160>, п. 1 ст. 161 <garantF1://10064072.16101> ГК РФ).
Под простой письменной формой договора следует понимать как один документ, составленный и подписанный сторонами, так и несколько взаимосвязанных документов (например, договор и прилагаемые к нему дополнительные соглашения, акты приемки, счета, спецификации), из содержания которых в совокупности усматривается согласованная воля сторон (п. 2 ст. 434 <garantF1://10064072.4342> ГК РФ).
Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 <garantF1://10064072.4383> ГК РФ (акцепт). При этом акцептом также признается совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, например, уплата соответствующей суммы и т.п., если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Несоблюдение письменной формы лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 <garantF1://10064072.16201> ГК РФ) и не влечет недействительности договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 2 ст. 162 <garantF1://10064072.16202> ГК РФ).
Для отдельных видов договора комиссии письменная форма предусмотрена законодательством. Так, письменная форма договора предусмотрена, например, для комиссионной торговли отдельными видами товаров. Как указано в п. 9 <garantF1://12011846.9> Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденных постановлением <garantF1://12011846.0> Правительства РФ от 06.06.1998 №569, прием непродовольственных товаров на комиссию оформляется путем составления документа (договора комиссии, квитанции, накладной и др.), подписываемого комиссионером и комитентом, в котором должны содержаться следующие сведения: номер документа, дата его составления; наименование и реквизиты сторон (адрес, расчетный счет, телефон комиссионера, паспортные данные или данные иного документа, удостоверяющего личность комитента); наименование товара; степень износа и недостатки бывшего в употреблении товара; цена товара в рублях; размер и порядок уплаты комиссионного вознаграждения и т.п.
Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 <garantF1://10064072.4521> ГК РФ).
.4 Существенные условия договора
комиссии. Срок действия договора комиссии
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям (абзац первый п. 1 ст. 432 <garantF1://10064072.4321> ГК РФ).
Существенными условиями договора комиссии являются:
условие о его предмете;
условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй п. 1 ст. 432 <garantF1://10064072.4320> ГК РФ).
Предметом договора комиссии являются действия комиссионера по заключению от своего имени, но за счет комитента одной или нескольких сделок с третьими лицами (п. 1 ст. 990 <garantF1://10064072.9901> ГК РФ). Сделками в соответствии со ст. 153 <garantF1://10064072.153> ГК РФ признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Как разъяснил Президиум ВАС РФ в п. 22 <garantF1://12037725.22> Информационного письма от 17.11.2004 №85, предметом договора комиссии могут быть только сделки, но не иные юридические действия. Поэтому, например, предметом договора комиссии не может являться получение задолженности по другому договору. Однако заключенный договор с таким предметом не должен автоматически признаваться недействительным. Следует определить правовую природу данного договора, в том числе имея в виду возможность заключения не поименованных в гражданском законодательстве договоров.
Гражданский кодекс РФ не содержит указания на то, совершение каких именно сделок может быть поручено комиссионеру. На практике чаще всего комиссионеру поручается совершать сделки, связанные с куплей-продажей.
Если предметом договора комиссии выступает совершение сделок по продаже товаров комитента третьим лицам, то условие об имуществе, подлежащем передаче комиссионеру для реализации, также должно быть указано в договоре (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 12.11.2002 №Ф08-4197/02 <garantF1://22029116.0>, Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.03.2011 №03АП-456/11 <garantF1://53301312.0>).
Отметим, что фактически не могут быть предметом договора комиссии сделки по продаже недвижимого имущества, поскольку такая сделка, заключенная комиссионером во исполнение поручения комитента, не может быть самостоятельно исполнена комиссионером ввиду специфики правового режима недвижимости (п. 23 <garantF1://12037725.23> Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 №85).
Как указано в п. 2 ст. 990 <garantF1://10064072.99002> ГК РФ, договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
Поскольку эти условия не являются существенными, их несогласование сторонами не влечет за собой признание договора комиссии незаключенным. Однако если относительно какого-либо из этих условий по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто соглашение, то оно становится существенным и должно быть согласовано сторонами для того, чтобы договор считался заключенным (абзац второй п. 1 ст. 432 <garantF1://10064072.4320> ГК РФ).
В случае необходимости стороны при заключении договора комиссии вправе оговорить иные существенные условия. Например, по заявлению одной из сторон в договоре может быть оговорено условие, согласно которому в случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода принадлежит комиссионеру (вопреки общему правилу о разделе такой выгоды между комитентом и комиссионером поровну - абзац второй ст. 992 <garantF1://10064072.9922> ГК РФ). В таком случае данное условие будет признаваться существенным.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия (п. 2 ст. 990 <garantF1://10064072.99002> ГК РФ), т. е. существенным условием договора комиссии срок не является.
Из положений ст. 190 <garantF1://10064072.190> ГК РФ следует, что установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.
Срок действия договора комиссии может быть установлен с момента подписания до полного исполнения сторонами своих обязательств (постановление <garantF1://52483587.0> Первого арбитражного апелляционного суда от 21.08.2009 №01АП-2810/09).
Следует различать срок, в течение которого комиссионер обязан совершить сделку, и срок действия всего договора комиссии.
Так, договор может содержать условие о том, что комиссионер обязан исполнить поручение комитента до определенной в нем даты, однако срок действия договора комиссии сторонами может быть не установлен. Срок действия договора в этом случае ограничен сторонами сроком исполнения обязательства комиссионера, например, по приобретению и передаче комитенту обусловленного договором имущества. Если поручение комитента по приобретению для него имущества было исполнено комиссионером после указанной в договоре даты путем заключения договора купли - продажи товара, т.е. с просрочкой исполнения обязательства, то в соответствии с п. 2 ст. 405 <garantF1://10064072.4052> ГК РФ комитент может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков, если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора (постановление <garantF1://52832353.0> Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2009 №19АП-746/09).
Сделка, совершенная до заключения посреднического договора, не может быть признана заключенной во исполнение поручения комитента. Стороны не вправе распространить действие договора комиссии на отношения, возникшие до его заключения (п. 6 <garantF1://12037725.6> Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 №85).
Следует учитывать, что Гражданский
кодекс РФ содержит обязанность сторон предупреждать о прекращении бессрочного
договора комиссии заранее: в случае, когда договор комиссии заключен без
указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о
прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок
уведомления не предусмотрен договором (п. 2 ст. 1003
<garantF1://10064072.210032> ГК РФ). Аналогичное правило установлено и
для комиссионера в п. 1 ст. 1004 <garantF1://10064072.10041> ГК РФ.
1.5 Комиссионное вознаграждение
Договор комиссии относится к числу возмездных договоров.
Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 <garantF1://10064072.9911> ГК РФ).
Доходом комиссионера является именно его вознаграждение. Вещи, переданные ему комитентом, не являются его собственностью (п. 1 ст. 991 <garantF1://10064072.9911> и п. 1 ст. 996 <garantF1://10064072.9961> ГК РФ).
Несмотря на то, что размер комиссионного вознаграждения - это важное условие договора, существенным оно не является.
Отсутствие в договоре условия о комиссионном вознаграждении само по себе не может служить основанием для признания договора незаключенным, поскольку не лишает комиссионера права на его получение в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 <garantF1://10064072.4243> ГК РФ. То есть исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (абзац второй п. 1 ст. 991 <garantF1://10064072.99112> ГК РФ).
В связи с этим довод стороны договора о ничтожности договора комиссии в силу несогласованности сторонами размера вознаграждения как существенного условия договора является необоснованным (постановление <garantF1://53571107.0> Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2011 №19АП-5157/11).
Вместе с тем в судебной практике встречаются судебные решения с противоположной точкой зрения (например постановление <garantF1://34618402.0> ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.05.2010 по делу №А19-17899/09).
Иные правила установлены для делькредере. Размер и порядок уплаты дополнительного вознаграждения устанавливаются в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 <garantF1://10064072.9911> ГК РФ). Эти условия являются существенными. В их отсутствие соглашение о делькредере считается незаключенным (п. 1 ст. 432 <garantF1://10064072.4321> ГК РФ).
При заключении договора комиссии на условиях участия в расчетах комиссионера целесообразно предусмотреть порядок удержания им вознаграждения в случаях, когда покупатель расплачивается частями, поскольку, как разъяснил Президиум ВАС РФ в п. 4 <garantF1://12037725.4> Информационного письма от 17.11.2004 №85, если покупатель производит оплату товара частичными платежами, то при отсутствии соглашения об ином комиссионер вправе удержать комиссионное вознаграждение полностью из первой поступившей ему суммы.
Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (п. 2 ст. 991 <garantF1://10064072.9912> ГК РФ).
Как отметил в п. 3 <garantF1://12037725.3> Информационного письма от 17.11.2004 №85 Президиум ВАС РФ, право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон. Постановка уплаты вознаграждения по договору комиссии в зависимость от воли третьего лица, а следовательно, под условие не отвечает признакам возмездных договоров, к числу которых относится договор комиссии.
Комиссионер наделен специальными гарантиями права на получение вознаграждения и других причитающихся ему от комитента сумм:
) комиссионер вправе в соответствии со ст. 359 <garantF1://10064072.359> ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии (п. 2 ст. 996 <garantF1://10064072.99602> ГК РФ);