Гл. I Правовые системы
«корни» и объясняет, каким образом, исходя из каких источников, возник комплекс правил, составляющих шариат — божественный закон. Кроме того, она изучает «содержание», т. е. решения, которые содержат нормы материального мусульманского права.
Исламское право имеет четыре источника права:
—Коран — священная книга ислама;
—Сунна, или традиции (под традициями понимается образ жизни пророка Мухаммада), связанные с посланцем аллаха;
—ижмаа, или единое соглашение признанных исламских уче-
ных;
—кияс, или суждение по аналогии.
Суннитские школы. Одной из суннитских школ является ханефитская школа, основанная учеником Куфа в Ираке — Абу Ханифом, родившимся в 80 г. хиджры. Учитывая, что летоисчисление исламского календаря отличается от европейского, необходимо отметить это отличие.
Начало исламского летоисчисления связано с реальными историческими событиями из жизни пророка Мухаммада. Начало его проповеднической деятельности относится к 610 г. н. э., а исламское летоисчисление начинает отсчет с переселения пророка из Мекки в Ясриб вследствие гонений, которым мусульмане подвергались со стороны язычников. Переселение мусульман происходило постепенно, и последним переселенцем стал пророк Мухаммад. Прибытие пророка в Ясриб (Медину) относится к 12 раби аль-авваля (24 сентября) 622 г., а 1 г. хиджры соответственно начался 1 мухаррама (16 июля) 622 г. Начало каждого месяца исламского календаря определяется лунными циклами. Год исламского календаря состоит из 354 и 355 дней, а сами месяцы составляются из 29 или 30 дней. Поэтому по сравнению с солнечным календарем в исламском календаре ежегодно происходит сдвиг назад на 10 дней.
Хиджра — эмиграция, переселение. Следовательно, основатель суннитской школы родился через 80 лет со дня переселения мусульман, о котором мы говорили. Для понятия летоисчисления дадим следующее сравнение. 5 апреля 2000 г. — последний
20
Система традиционного права |
§ 3 |
день 1420 г. по хиджре, а 6 апреля 2000 г. наступил 1421 г., т. е. в настоящее время, если брать летоисчисление по исламскому календарю, идет только XV в.
Школа Абу Ханифа характеризуется относительной рациональностью в методах исследования отдельных предписаний и большой осторожностью в использовании традиций. Ханефизм проник из Ирака в Египет, Сирию, Персию, Индию, Китай и в Центральную Азию. Сегодня он превалирует в Турции, в мусульманских республиках бывшего СССР, а также Сирии, Афганистане, Пакистане, Индии, Бенгалии.
Другая суннитская школа — школа Малекита. Ее глава Малик Ибн Анас родился в 93 г. по хиджре. Маликизм, учитывающий общий интерес и законченность религиозного закона, считается школой наиболее уважающей обычай Медины.
Эта школа была распространена в Египте, Магрибе, Судане, Кувейте, Катаре, Бахрейне, в Арабских Эмиратах и на части восточного побережья Аравийского полуострова. Малекизм встречается сегодня в странах Западной Африки.
Суннитская школа ханефитов была создана Эль Ханефи (родился в 150 г. хиджры). Его теория источников права следует религиозному идеалу. Ханефизм имеет сторонников в Пакистане, Адене и на юге Аравийского полуострова. С ним можно встретиться в Палестине, Египте, Индонезии, Малайзии, на Цейлоне, Филиппинах, в Индии, в Восточной Африке.
Ханбализм — по имени его основателя Ахмада Ибн Ханбала, родившегося в 164 г. хиджры, считается наиболее строгой из школ в связи с чрезвычайной привязанностью к традициям. Ханбализм распространяется только после IV в. хиджры, в Египте только после VI в. Сегодня ему следуют в Саудовской Аравии и в нескольких местностях Ирака и Сирии.
Шиитские школы. Противоположностью суннитской школы является шиитская школа. Среди не суннитских школ можно назвать школу Джа-Фарита, основанную Саадеком Аль Джа, родившимся (так же как и основатель суннитской школы Абу Ханиф) в 80 г. хиджры. Это так называемая шиитская школа. Его последователи опираются только на традиции имамов (которых
21
Гл. I Правовые системы
у них 12), выходцев из семьи пророка. Не переставая исповедовать ихтихад, шииты джафаритской школы противостоят другим направлениям в вопросе халифата. Джафаризм доминирует в Ираке и Иране, также распространен в Ливане, Египте, Азербайджане.
Школы исламского права различаются между собой по многим деталям, но их принципы остаются общими. Назовем одно из отличий, которое европейцу может показаться незначительным, а для мусульман является отличительным признаком принадлежности к той или иной школе. В некоторых местах, осуществляя намазы (молитвы), мусульмане держат руки на животе, в других местах опускают руки на землю.
Основой исламского права, как и всей мусульманской цивилизации, является К о р а н, состоящий из высказываний Аллаха. Коран, бесспорно, первый источник исламского права. Между тем содержащиеся в нем положения юридического характера явно недостаточны для того, чтобы регламентировать все отношения, возникающие между мусульманами, отдельными фундаментальными учреждениями ислама, которые в Коране даже не упоминаются. Юридические положения Корана находятся в правовых строфах. Юристы различают параграфы (айя), касающиеся «гражданского права», айя уголовно-правового характера; айя, регламентирующие судебную процедуру; «конституционные» айя; айя, касающиеся экономики и финансов; айя, касающиеся международного права.
С у н н а — «обычай», «пример». По-арабски полная форма: сунат расул Аллах — «сунна посланника Аллаха». Сунна, например, жизни Мухаммада — образец и руководство для всей мусульманской общины и каждого мусульманина, источник знаний для решения проблем жизни человека и общества. Сунна состоит из поступков Мухаммада, его высказываний и невысказанного одобрения. Молчание — знак согласия. Сунна передавалась устно сподвижникам Мухаммада и была зафиксирована в виде хадисов (рассказов). Сунна является следующим после Корана источником шариата. Сунна объясняет Коран и дополняет его. Традиционалисты (следующие примеру жизни пророка Мухаммада)
22
Система традиционного права |
§ 3 |
считают следование Сунне главным содержанием жизни мусульманина. Обучение Сунне — важная составная часть исламского права; знание Сунны — один из главных критериев для признания авторитетности факиха, его права быть имамом. Противоположностью Сунны считается бид-а (нововведение). Например, никогда нельзя специально прийти на кладбище и читать Коран, однако те, кто проповедует бид-а, делают это. Сунниты (ахл ас сунна ва-л-джамаа) противостоят шиитам, внесших в ислам, по их мнению, недозволенные новшества. После смерти Мухаммада Сунна позволяла решать практические вопросы жизни общины, поэтому значение ее было очень велико.
И ж т и х э д. Исламские юристы разработали мусульманское право, стремясь обосновать решения, вытекающие из Корана или Сунны. Но они не смогли избежать абстрактного восприятия феномена права. Ижтихэд — это систематизация интеллектуальных методов легитимации поисков таких решений, новых ситуаций, которые не противоречили бы общим принципам, содержащимся и вытекающим из первоисточников — Корана и Сунны. Это концепция соотношения откровения (Коран-Сунна) и человеческого разума. Применяемые в определенных условиях коллективные права (ижтихэд), предназначенные для принятия правового решения, приводят к ижма.
Рассуждения, носящие индивидуальный характер, возможны только при соблюдении метода к и я с (суждение по аналогии). Только тогда рассуждение не остается просто личным мнением (раи), не имеющим юридической значимости. Поясним, рассуждения юриста должны подкрепляться словами Корана. То есть то, что говорит юрист и не подкрепляет источником исламского права, остается лишь его личным мнением (раи).
И ж м а считается третьим источником исламского права. По единодушному мнению докторов права, ижма используется для углубления и развития легального толкования божественных источников. Лигитимированная своей связью с Кораном и Сунной, ижма приобрела силу только после смерти пророка и при наличии ряда условий. Ижма может быть четко выраженной или предполагаемой, но сила последней гораздо ниже.
23
Гл. I Правовые системы
Для того чтобы норма была основана на ижме, необязательно, чтобы масса верующих признала ее. Ижма не имеет ничего общего с обычаем (орф). Требуемое единство — это единство компетентных лиц (фукаха). В европейском праве имеется аналогичное выражение, о котором мы уже говорили выше — «мнение сведущих». Их единогласное мнение придает правовому решению силу закона. Коран, Сунна, ижма, кияс — источники исламского права.
Историческое развитие исламского права, взаимоотношения стран, имеющих это право, с европейскими государствами приводят к так называемой вестернизации права. Но корни, его историческое развитие остаются главенствующими и в настоящее время.
Основанное на Коране исламское право следует рассматривать как систему, совершенно независимую от всех правовых систем, не имеющих того же источника. Сходство с другими системами, которое может наблюдаться в решениях по тому или иному вопросу, можно объяснить только простым совпадением. Ни в коем случае нельзя говорить о каких-то заимствованиях мусульманским правом иностранных идей и положений.
Талак — развод — самый распространенный вид расторжения брака. Этот развод предписывает полное освобождение жены от всех супружеских обязанностей при произнесении мужем особой формулы развода (талак). При этом за женой сохраняется имущество, полученное ею от мужа (махр), муж обязан содержать ее до окончания срока воздержания (идда), после чего она снова может выйти замуж. Если форма развода была произнесена трижды, брак может быть возобновлен только после еще одного замужества бывшей жены, когда она получит развод или станет вдовой. Если форма развода была произнесена девять раз, брак не может быть возобновлен ни при каких условиях. Дети остаются с матерью, а отец обязан давать им содержание [Makdisi, 1990].
В традициях исламского права большое внимание уделяют информации во всех ее проявлениях. Так, еще в «достоверных хадисах», узаконенных в IX в., содержится запрещение изображать живые существа и особенно человека. Богословы XI–XIII вв. (Га-
24