. 2. Договорная - неустойка, которая устанавливается по соглашению сторон, которые сами определяют размер и условия её взыскания.
. В зависимости от возможности сочетания убытков с неустойкой:
.1. Зачётная неустойка - позволяет кредитору кроме неустойки требовать возмещения убытков, но лишь в части, не покрытой неустойкой, т.е. с зачётом неустойки (размер убытков 20 тыс., а неустойки 10 тыс.. то можно взыскать только 10 тыс.).
.2. Штрафная неустойка - взыскание с должника причинённых убытков в полном объёме вместе с неустойкой (20 тыс. + 10 тыс.).
.3. Исключительная неустойка - кредитор не имеет право требовать вообще взыскания убытков, предусмотрено лишь взыскание неустойки (перевозка грузов), (10 тыс.).
.4. Альтернативная неустойка - право кредитора выбрать либо взыскать неустойку, либо причинённые убытки (20 тыс. или 10 тыс.). Взыскание неустойки возможно только при наличии вины второй стороны.
В соответствии с п. 1 ст. 312 ГК Республики Беларусь соглашение о неустойке должно быть оформлено письменно. Несоблюдение письменной формы делает соглашение недействительным (п. 2 ст. 312 ГК Республики Беларусь).
Когда должник за неисполнение или ненадлежащее исполнение не несет ответственности, то кредитор не вправе требовать уплаты неустойки (п. 2 ст. 311 ГК Республики Беларусь).
В случае нарушения обязательств суд по общему правилу должен взыскивать неустойку в размере, предусмотренном законодательством или договором. Но суд вправе уменьшить ее если признает, что подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то есть несоразмерна тем убыткам, которые понес кредитор вследствие нарушения обязательства, или если будет доказано, что обязательство нарушено по вине обеих сторон, что кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению (п. 1 ст. 375 ГК Республики Беларусь).
Надлежащее исполнение прекращает обязательство в силу п. 1 ст. 379 ГК Республики Беларусь, однако на практике не всегда обязательства прекращаются именно так. Иногда обязательство исполняется должником в полном объеме, но не в сроки, оговоренные сторонами в договоре, что уже является основанием для предъявления со стороны кредитора требования об уплате неустойки. Порой стороны вынуждены расторгнуть договор, чтобы не допустить дальнейшего образования более крупной задолженности (в случае, если обязательства длящиеся, к примеру аренда). В любом случае возможность взыскания неустойки зависит от текущих правоотношений сторон.
Рассмотрим вышеизложенное более подробно.
. Истечение срока действия договора.
Само по себе истечение срока действия договора не влечет прекращения обязательств между сторонами, если иное не предусмотрено самим договором или законодательством (п. 3 ст. 395 ГК Республики Беларусь). Окончание срока действия договора также не освобождает стороны от ответственности за его нарушение (п. 4 ст. 395 ГК Республики Беларусь). Однако если окончание срока действия договора все же влечет прекращение обязательств между сторонами, то основания для начисления неустойки у кредитора после окончания срока действия договора отсутствуют ввиду того, что в связи с прекращением обязательства отсутствует просрочка исполнения. Данный вывод также подтверждается юридической доктриной и судебной практикой. При этом необходимо иметь в виду, что в силу ст. 312 ГК Республики Беларусь соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме.
. Расторжение договора.
В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК Республики Беларусь расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК Республики Беларусь и иными актами законодательства или договором. Однако вне зависимости от того, каким образом договор расторгнут (односторонний отказ от дальнейшего исполнения договора, расторжение по соглашению сторон или по решению суда), прекращается обязательство, а значит, отсутствуют основания для начисления неустойки (п. 1 ст. 423 ГК Республики Беларусь). Однако следует помнить, что, если основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора (п. 5 ст. 423 ГК Республики Беларусь).
Как видно из двух вышеприведенных примеров, определяющим фактором при предъявлении кредитором требования об уплате неустойки является наличие договора между сторонами, потому как такая мера обеспечения исполнения обязательств, как неустойка, установленная соглашением сторон, должна быть закреплена письменно в силу ст. 312 ГК Республики Беларусь.
. Перемена лица в обязательстве (уступка права требования / перевод долга) меняет лишь сторону в обязательстве, но не влечет его прекращение, что позволяет сторонам, в частности кредитору (как новому, так и первоначальному), требовать от должника уплаты неустойки. Для нового кредитора такая возможность обусловлена ст. 355 ГК Республики Беларусь. Возможность же взыскания с должника неустойки для первоначального кредитора обусловлена тем, что он не всегда выбывает полностью из обязательства. Если первоначальный кредитор уступает свое право лишь частично, то он сохраняет за собой право начислять неустойку на ту часть задолженности, которая образовалась (и не была погашена) до уступки требования. Аналогичным образом сохраняется право требовать от первоначального должника уплаты неустойки при переводе долга. Данный вывод подтверждается судебной практикой (обзор судебной практики рассмотрения споров, возникающих в связи с уступкой требования (цессией) и переводом долга, одобренный постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.04.2001 № 7).
Определяющим фактором в данном примере является сохранение способа обеспечения исполнения обязательства.
Дополнительно необходимо сказать о процентах за пользование чужими денежными средствами, поскольку на практике некоторые отождествляют их с неустойкой. В соответствии со ст. 366 ГК Республики Беларусь за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их оплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора, исходя из ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законодательством или договором. Важно отметить, что проценты за пользование чужими денежными средствами представляют собой самостоятельный вид ответственности и взыскиваются помимо неустойки.
Важным отличием процентов за пользование чужими денежными средствами от неустойки является то, что проценты могут быть взысканы кредитором вне зависимости от того, закреплены они в договоре или нет, а также вне зависимости от того, прекращено основное обязательство или нет, потому как проценты являются мерой ответственности, а не мерой по обеспечению исполнения обязательств и не прекращают своего действия, как это происходит с неустойкой. Вместе с тем если стороны предусмотрели в договоре размер процентов за пользование чужими денежными средствами, отличный от ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь, и действие договора прекращено, то кредитор в такой ситуации вправе требовать уплаты процентов только в размере официальной ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь.
Суммируя вышеизложенное, можно сделать следующие выводы:
) соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме в силу ст. 312 ГК Республики Беларусь;
) истечение срока действия договора (в случае если это влечет прекращение обязательств между сторонами), равно как и расторжение договора (как по соглашению сторон, так и в судебном порядке), лишает стороны права требовать друг от друга уплаты неустойки по причине того, что в связи с прекращением обязательства отсутствует просрочка исполнения;
) неустойку, предусмотренную законодательством, не обязательно закреплять в договоре;
) перемена лица в обязательстве не лишает стороны возможности взыскания неустойки по причине сохранения в силе обязательства и способа его обеспечения;
) проценты за пользование чужими денежными
средствами - самостоятельный вид ответственности и могут быть взысканы
кредитором вне зависимости от того, прекращено основное обязательство или нет
[26].
.2 Практические аспекты договорной неустойки в
хозяйственных отношениях
Для стабильного развития хозяйственно-договорных отношений необходимо, чтобы их участники надлежащим образом исполняли принятые на себя обязательства.
В основном субъекты хозяйствования исполняют обязательства надлежащим образом: в соответствии с условиями договора, предписаниями законодательства, обычаями деловой этики. Но возникают ситуации, когда участники хозяйственных отношений не исполняют либо ненадлежащим образом исполняют взятые на себя обязательства. Практика договорных отношений показала, что одним из самых распространенных средств для урегулирования подобных ситуаций является неустойка.
Согласно ст. 312 ГК Республики Беларусь соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.
Анализ договорной практики показал, что соглашение о неустойке может быть облечено в форму отдельного документа (соглашения о неустойке) либо выступать в виде включенного в договор раздела (пункта), закрепляющего ответственность за нарушение обязательств.
Рекомендуем для удобства и простоты восстановления нарушенного права при заключении любого хозяйственного договора тщательно продумывать пункты об ответственности в форме неустойки, письменную форму соглашения о неустойке соблюдать путем включения в договор соответствующих условий (пунктов). Это удобно как с точки зрения упрощения процесса заключения договора, так и с позиции простоты и удобства взыскания договорной неустойки.
При включении в хозяйственный договор условия о неустойке необходимо учитывать следующее.
. Наличие законной неустойки за определенное нарушение.
В действующем законодательстве предусмотрено не так много случаев установления законной неустойки. Наиболее распространенными областями применения законной неустойки являются:
поставка товаров (Положение о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденное Постановлением пленума Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь от 5 декабря 2012 г. - № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров (далее - Положение о поставках));
строительный подряд (Правила заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 сентября 1998 г. № 1450, в ред. постановления Совета Министров от 01.04.2014г. - № 301 (далее - Правила № 1450)).
В практике часто возникает вопрос: возможно ли одновременное применение законной и договорной неустойки? Судебная практика Республики Беларусь признает наличие права на одновременное взыскание как законной, так и договорной неустойки за одно и то же нарушение договорных обязательств. Рассмотрим данный вопрос на примере договоров поставки и подряда.
В соответствии с п. 91 Положения о поставках за непоставку или недопоставку товара согласно условиям договора поставщик уплачивает покупателю штраф в размере 10 процентов стоимости непоставленного или недопоставленного в срок товара, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Стороны имеют намерение включить в договор поставки пеню за нарушение сроков поставки. Как быть?
Длительное время в практике существовало мнение о том, что большое значение в подобной ситуации имеет указание в договорах поставки на применение (неприменение) норм Положения о поставках.
В настоящее время указывать в договорах поставки на применение (неприменение) Положения о поставках необязательно. Данный вывод сделан на основе анализа положений постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» (далее - Постановление № 12). Согласно п. 20 Постановления № 12 при рассмотрении требования о взыскании законной неустойки следует учитывать, что в силу п. 1 ст. 313 ГК Республики Беларусь право кредитора требовать уплаты неустойки, определенной законодательством, может быть реализовано независимо от того:
предусмотрена ли обязанность ее уплаты договором поставки товаров;
предусмотрен ли соглашением сторон отказ от уплаты неустойки, определенной законодательством.
При взыскании законной неустойки следует учитывать, что в соответствии с п. 2 ст. 313 ГК Республики Беларусь допускается изменение соглашением сторон только размера законной неустойки, если законодательство этого не запрещает. Пунктом 2 ст. 313 ГК Республики Беларусь не предусмотрена возможность отказа от законной неустойки. Таким образом, включение в договор условия о том, что ответственность, предусмотренная п. 91-93 Положения о поставках, не применяется, на практике бездейственно, так как противоречит законодательству. Стороны договора от нормативной неустойки отказаться не могут.
Стороны вправе установить в договоре поставки товаров за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств иные, не предусмотренные законодательством, виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству (договорную неустойку) (п. 1 ст. 311 ГК Республики Беларусь).
Предлагаем следующие рекомендации для включения в договоры поставки пунктов, позволяющих одновременно взыскать законную и договорную неустойку. Поставщику, для которого одновременное взыскание законной и договорной неустойки может повлечь неблагоприятные последствия, целесообразно включить в договор условия о снижении размера неустойки, предусмотренного Положением о поставках (за непоставку / недопоставку установить штраф не 10 процентов, а 5 процентов). Также поставщику рекомендуется не включать в договор пункт, предусматривающий взыскание пени за непоставку (недопоставку). Покупателю в целях компенсации своих предполагаемых потерь в случае просрочки поставки товара целесообразно добавить в договор пункт о взыскании пени за нарушение сроков поставки (непоставку).
С учетом изложенного предлагаем пример условия договора поставки о неустойке: «За непоставку или недопоставку товара в предусмотренный настоящим договором срок Поставщик обязан уплатить Покупателю пеню в размере 0,15 процента от стоимости непоставленного или недопоставленного товара за каждый календарный день просрочки».
Указанная формулировка позволяет взыскать и законную неустойку в виде штрафа в размере 10 процентов, и договорную неустойку в виде пени в размере 0,15 процента за каждый день просрочки.
Рассмотрим вопрос о соотношении законной и договорной неустойки в договорах подряда. Взыскание неустойки по договорам строительного подряда предусмотрено Правилами № 1450. Необходимо отметить, что в п. 84, 85 Правил № 1450 предусмотрены ограничения максимального размера взыскиваемой неустойки. Например, подрядчик несет ответственность за нарушение установленных в договоре (графике производства работ) сроков выполнения строительных работ, включая оформление документов, подтверждающих их выполнение, в размере 0,2 процента стоимости невыполненных строительных работ за каждый день просрочки, но не более 20 процентов стоимости объекта. При этом согласно п. 87 Правил № 1450 стороны вправе увеличить максимальный размер неустойки (что ранее не допускалось). Отметим, что п. 87 Правил № 1450 сторонам не предоставлено право на уменьшение размера законной неустойки. Стороны вправе установить в договоре за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств иные, не предусмотренные Правилами № 1450, виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству.