Наиболее известным представителем второго направления является западногерманский юрист К. Цвайгерт. В качестве критерия классификации у него взято понятие «правовой стиль» («стиль права»), учитывающий пять факторов:
1)происхождение и эволюцию правовой системы;
2)своеобразие юридического мышления;
3)специфические правовые институты;
4)природу источников права и способы их толкования;
5)идеологические факторы.
На этой основе К. Цвайгерт различает восемь «правовых кругов»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право.
Третье направление представлено в зависимости от особенностей исторического генезиса правовых норм, системы источников права и структуры правовой системы (А.Х. Саидов):
1)романо-германская;
2)правовые семьи, примыкающие к романо-германской семье: скандинавское право, латиноамериканское право, японское право;
3)Англо-американская правовая семья: правовая система Англии, правовая система США;
4)Религиозные и традиционные правовые семьи: мусульманское право, индусское право, обычное право Африки, дальневосточное право;
5)советская правовая система, правовые системы стран Европы.
Для выделения основных правовых семей наиболее существенными являются следующие взаимосвязанные три группы критериев:
во-первых, исторический генезис правовых систем; во-вторых, система источников права;
в-третьих, структура правовой системы – ведущие правовые институты и отрасли права.
Форма, система и иерархия источников права характеризуют состояние правовых семей и представляют собой важнейшие критерии их классификации. Если романо-германская правовая семья является писаным, кодифицированным правом, т.е. совокупностью норм, получившим законодательное выражение, где постоянное и обширное нормотворчество находит дорогу к закрепляемым законом общим принципам, то англо-американское общее право противостоит континентальному праву в том смысле, что в основе его лежит судебный прецедент: оно представляет собой систему некодифицированного права.
Система источников права каждой правовой семьи, прежде всего, определяется своеобразным историческим развитием.
Вывод: на основе трех взаимосвязанных критериев, таким образом, можно выделить следующие основные восемь правовых семей: романо-германская правовая семья; правовая семья общего права; скандинавская правовая семья; латино-американская правовая семья; мусульманская правовая семья; индусская правовая семья; семья обычного права; дальневосточная правовая семья.
6
Вопрос 2. Общая характеристика правовых систем
Особенности романо-германской правовой системы
К романо-германской правовой семье относятся правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых традиций.
Она сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, сформировавших в XII–ХVI веках на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку. Произошел процесс, получивший название «рецепция римского права». Вначале эта рецепция носила доктринальные формы: римское право непосредственно не применялось, изучались его понятийный фонд, развитая структура, внутренняя логика, юридическая техника. Именно это и привело к определенному сходству правовых систем европейских стран. В этом же направлении сказалось и влияние канонического права. Национальные кодификации придали праву определенность и ясность, значительно облегчили его практическое использование и явились логическим завершением сложившегося в континентальной Европе понимания правовой нормы и права в целом. Они завершили формирование романо-германской правовой семьи как целостного явления.
Принадлежность права разных европейских стран к романогерманской правовой семье не исключает определенных различий между национальными правовыми системами.
Внутри романо-германской правовой семьи выделяют две правовые группы: романскую, куда входят также Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания. Ведущей в этой группе является национальная правовая система Франции.
Германскую, включающую Австрию, Швейцарию и некоторые другие страны. Ведущей в этой группе является национальная правовая система ФРГ. Причем внутри романо-германской правовой семьи группа «римского» («романского») права, которая наиболее сильно отражена во французском праве, отличается от группы «германского» права, на которую значительное влияние оказала германская правовая наука.
Для романо-германской правовой семьи характерны:
-единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);
-главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения;
-правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;
-писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;
-высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов.
7
В большинстве континентальных стран приняты и действуют гражданские (либо гражданские или торговые), уголовные, гражданско-процес- суальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.
Система текущего законодательства также весьма разветвлена. Законы регулируют отдельные сферы общественных отношений (например, акционерные законы). Число их в каждой стране велико:
-весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);
-деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;
-правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
-на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражда-
нина;
-особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.
Общим для права всех стран романо-германской семьи являются его кодифицированный характер, общий понятийный фонд (сходство основных понятий и категорий), более или менее единая система правовых принципов. Во всех этих странах есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет.
Этот авторитет подкрепляется и установлением в большинстве государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.
Романо-германская юридическая доктрина и, главным образом, законодательная практика различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.
Своеобразно положение обычая в системе источников романогерманского права: он может действовать не только «в дополнение к закону», но и «кроме закона». Возможны ситуации, когда обычай занимает положение «против закона» (к примеру, в навигационном праве Италии, где морской обычай превалирует над нормой Гражданского кодекса). В целом же сегодня обычай потерял, за редкими исключениями, характер самостоятельного источника права.
Что касается судебной практики как источника романо-германского права, то здесь позиция доктрины весьма противоречива. Тем не менее, судебную практику оказывается возможным отнести к числу вспомогательных источников. В первую очередь это связано с «кассационным прецедентом». Поскольку кассационный суд – это высшая инстанция, то даже «простое» судебное решение (основанное, например, на аналогии или на общих принципах), пройдя «кассационный этап», может восприниматься как акт законодательной дея-
8
тельности. Она используется и в правоприменительной деятельности (в толковании законов).
Таким образом, для стран романо-германской семьи характерна единая схема иерархической системы источников права, хотя в рамках этой схемы возможно существенное смещение акцентов. То же следует сказать о системе права, т.е. делении его на отрасли.
Таким образом, для романо-германской правовой семьи характерны: доминирование нормативно-правового акта; единая иерархическая система источников права; деление на публичное и частное, деление системы права на отрасли.
Основные черты англосаксонского права
Вотличие от стран романо-германской правовой семьи, где основным источником права является введенный в действие закон, в странах англосаксонской правовой семьи основным источником права служит норма, сформулированная судьями и выраженная в судебных прецедентах.
Англо-американское общее право, как и римское право, развивалось, руководствуясь принципом «Право там, где есть и защита».
Английское право обрело как бы тройную структуру: - общее право – основной источник;
- право справедливости, дополняющее и корректирующее этот основной источник;
- статутное право – писаное право парламентского происхождения.
Вангло-американской правовой семье следует различать группу английского права и связанного с ним по своему происхождению права США.
Вгруппу стран английского права, наряду с Англией, входят Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, бывшие колонии Британской империи (в настоящее время 36 государств являются членами Содружества). Как известно, Англия была крупнейшей колониальной державой, и английское общее право получило распространение во многих странах мира. В результате сегодня почти треть населения мира живет в значительной мере по нормам английского права.
Право США, имея своим источником английское общее право, в настоящее время является вполне самостоятельным. Исключение из общего правила составляют: штат Луизиана, где значительную роль играет французское право, и самые южные штаты, на территории которых распространено испанское право.
Общее право – это система, несущая на себе глубокий отпечаток истории, которая развивалась тремя путями: формированием общего права, дополнением его правом справедливости и толкованием статутов.
Но если юристы континентальной Европы рассматривают право как совокупность предустановленных правил, то для англичанина оно, в основном, то, к чему придет судебное рассмотрение. На континенте юристы интересуются прежде всего тем, как регламентирована данная ситуация, в Англии – в каком порядке она должна быть рассмотрена, чтобы прийти к правильному судебному решению.
9
Во Франции, в Германии, в Италии, во всех странах романо-германской правовой семьи правосудие всегда осуществлялось судьями, имеющими университетский диплом юриста. В Англии даже судьи в «Высших Судах» до XIX века не обязательно должны были иметь юридическое университетское образование: они овладевали профессией, работая адвокатами и изучая практику судопроизводства. Лишь в наше время приобретение университетского диплома стало важной предпосылкой для того, чтобы стать адвокатом или судьей. Профессиональные экзамены, позволяющие заниматься юридическими профессиями, стали очень серьезными и могут рассматриваться сегодня как эквивалент юридического диплома. Но и сегодня в глазах англичан главное – то, чтобы дела разбирались в суде добросовестными людьми. Соблюдения основных принципов судопроизводства, составляющих часть общей этики, по их мнению, достаточно для того, чтобы «хорошо судить».
Английское право и сегодня продолжает оставаться, в основном, судебным правом, разрабатываемым судьями в процессе рассмотрения конкретных случаев. С учетом правила прецедента такой подход обеспечивает положение, при котором нормы общего права являются более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германских систем, но зато делает право более казуистичным и менее определенным.
Данная семья характеризуется следующими признаками:
-основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);
-ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;
-на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые, прежде всего в судебном порядке;
-главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;
-нет кодифицированных отраслей права;
-отсутствует классическое деление права на частное и публичное;
-широкое развитие статутного права (законодательства), а юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
-юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер.
Структура права в англо-саксонской правовой семье (деление на отрасли
иинституты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык – все это совершенно иное, чем в правовых системах романо-
германской иранской семьи. В английском праве отсутствует также деление
права на публичное и частное, здесь его заменяет деление на общее право и право справедливости.
10