Материал: 259
6
конодательства и созданию новых правовых норм, соответствующих складывающимся общественным отношениям.
Римские магистраты (должностные лица аппарата городского управления), используя основы естественного права, разрабатываемые ведущими знатоками права, в своей деятельности гармонично соединяли положения цивильного и перегринского права, создавая основы будущего римского классического права.
Преимуществами перегринского права были:
–отказ от ненужных и вредных формальностей;
–предпочтение подлинной воли участников правоотношения прочим обстоятельствам и формальностям;
–письменность договора;
–простота судопроизводства;
–свободная оценка доказательств;
–равенство сторон и состязательность;
–возможность обращения спорящих сторон к третейскому суду;
–добросовестность и справедливость – главные критерии легализации правоотношений.
В 212 г. эдикт императора Каракаллы распространил право на всех свободных римлян во всех провинциях Римской империи. Поэтому бывшее четкое деление на цивильное и перегринское право стало совершенно не актуальным и постепенно исчезло.
Постклассический период (III–VI вв. н. э.). Это время прихо-
дится на период домината, эпоху римской абсолютной монархии, чем
иобъясняются его основные особенности.
Кчислу таких особенностей, прежде всего, следует отнести чрезвычайное расширение законотворческих полномочий монархов – принцепсов и императоров. Еще в период принципата (I в. до н. э. – III в. н. э.) принцепсы стали присваивать себе полномочия по монопольному изданию законов (constitutiones и leges). В пери-
од домината императоры монополизировали законотворческие функции, отстранив от них сенат1, а преторам с введением так называемого Вечного эдикта оставив только их судебные полномочия. Поэтому подавляющее большинство новых правовых норм включалось в такие юридические акты, являющиеся основными источниками императорского права, как:
1Начиная с последней четверти III в. н. э., римский сенат стал просто городским советом при префекте, хотя сам Рим еще долго продолжал оставаться столицей громадной империи.
7
–эдикты (edictum, приказ) – указы императора, носящие общеустановочный характер;
–мандаты (mandatum, поручение) – инструкции для назначаемых на административные должности чиновников;
–декреты (decretum, решение) – судебные решения монарха по конкретным делам, прецеденты;
–рескрипты (rescriptum, письменный ответ) – ответы на запросы частных или должностных лиц по толкованию тех или иных нормативных положений.
Мандаты и эдикты теряли силу со смертью императора.
Позднее, при Константине Великом была учреждена должность руководителя канцелярии священного дворца,который должен был возглавлять работы по созданию новых законов и отвечать от имени императора на запросы относительно исполнения и толкования действующих законов.
В результате монополизации законотворческих функций императорским аппаратом управления прежние гибкость и изящество в регламентации общественных отношений совершенно утратились, технико-юридический уровень создаваемых нормативных актов -су щественно снизился. Несколько смягчить и скорректировать такую ситуацию позволило наделение с426 г. силой закона мнения самых известных правоведов по наиболее спорным вопросам правового регулирования. Их суждения были востребованы и в случае пробельности законодательства и коллизии правовых норм.
2. Общая характеристика форм (источников) права
Когда говорят «источники права», то имеют в виду факторы, питающие появление и действие права. Подразумевают те процессы, которые вызывают к жизни нормативные установки или общеобязательные правила поведения, устанавливаемые государством.
Есть и более узкий смысл понятия «источники права», указывающий на то, чем руководствуется практика в решении юридических дел.
Государству необходимо выражать свою волю. Но так, чтобы все знали, что оно требует, видели, чем им руководствоваться при разрешении возникающих проблем, не отговаривались в случае нарушения незнанием действующих правил. В древности содержание законов выбивалось на огромных камнях, размещалось на стенах, записывалось на досках, пергаментных и иных свитках. Это все можно назвать формой права. Сейчас такими основными источниками (формами) права в романо-германском праве являются
8
нормативные акты (закон, ордонанс, статут), в англосаксонском – договор и правовой прецедент.
Таким образом, источники права – это официальные письменные документы, изданные от имени государства, в которых фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права.В целом это внешние формы выражения и способы закрепления юридических норм.
Как отмечает И. Б. Новицкий, выражение «источники римского права» употребляется также в смысле источников познания римского права. Жизнь древнеримского общества, в том числе особенности его государ- ственно-правовой сферы, известна нам в значительной степени благодаря различным письменным источникам. Кроме самих текстов нормативных правовых актов – памятников права (например, Законов XII таблиц, Свода Юстиниана), к ним относятся произведения римских юристов и историков, речи ораторов (Цицерон, например, тексты своих публичных выступлений оформлял в виде небольших брошюр), произведения римских писателей (Плавта, Теренция, Катулла, Горация, Ювенала и др.), философов (Цицерона, Лукреция Кара, Сенеки, Эпиктета, Марка Аврелия, например) и др. Такими же ценными источниками являются надписи на дереве, камне, бронзе (например, «Гераклейская таблица»), содержание папирусов и др.2
Самым большим собранием письменных сведений является «Свод латинских надписей» (Corpus inscriptiorium latinarur), работы по соз-
данию которого начались в 1863 г. по инициативе Т. Моммзена. В настоящее время Свод включает около120 тыс. отдельных исторических документов по самым различным направлениям. Важнейшее место в нем занимают, конечно, официальные документы: тексты законов, отдельные распоряжения властей, документация текущего делопроизводства государственных учреждений и т.п.Однако основную часть составляют образцы частной переписки(письма, отчеты, надгробные надписи и др.).
Что касается непосредственных источников права, то в римском государстве имелись самые разные их виды: правовой обычай, юридический прецедент, правовая доктрина, нормативный правовой акт, нормативный договор и т.д. Причем все перечисленные формы права в той или иной мере присутствовали на каждом из этапов его развития. Конкретно о формах римского права сказал Гай: законы, сенатусконсульты, императорские конституции, эдикты магистратов, ответы юристов.
2 Новицкий И. Б. Римское право. 7-е изд., стереотип. М., 2002. С. 17-18.
9
3. Обычай в римском праве
Под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянных и единообразных повторных каких-либо действий. Именно обычай являлся древнейшим источником информации о надлежащем поведении в том или ином социуме.Возникнув в глубокой древности, в период становления государства и будучи санкционирован им, на долгие века он стал практически единственной формой выражения волеизъявления нарождающейся публичной власти.
В этом качестве он превратился в обычное право, т. е. в совокупность правил поведения, сложившихся в обществе в результате их неоднократного традиционного применения, санкционированных государственной властью и в силу этого ставших общеобязательными предписаниями3. Иногда такие обычаи называют санкционированными.
Обычаи (зачастую лежащие в основе и царского законодательства) базировались на строгих религиозных и нравственных предписаниях, берущих свое начало из глубокой древности. Их видовое разнообразие было достаточно велико:
–обычаи предков (mores majorum, древняя привычка);
–обычная практика (usus, обычай);
–обычаи, сложившиеся в практике жрецов (commentarii pontfficum);
–обычаи, сложившиеся в практике магистратов(commentarii
magistratuum);
–местное обычное право провинций(mos regionis, региональные обычаи);
–римские обычаи (mos Romanum);
–consuetudo (обычное право).
Даже фундамент римского частного права– Законы XII таблиц были ничем иным, как записью древнейших обычаев.
Обычаями могли стать далеко не все складывающиеся со временем правила поведения. К ним предъявлялись достаточно жесткие требования. Для того чтобы стать императивным и всеохватывающим требованием, обычаи должны были:
– выражать продолжительную и однообразную правовую практику (по меньшей мере, в пределах одного поколения);
3 Такими записями обычного права, наряду с законами XII таблиц (ок. 450 г. до н. э.), в различные временные эпохи были такие древнейшие памятники права различных государств и народов, как, например, законы Хаммурапи (ок. 1750 г. до н. э.), Салическая Правда (VI в.), Правда Ярослава (не позднее
1054 г.) и мн. др.
10
–быть полезными людям и известными на протяжении достаточно длительного времени («Обычаи есть молчаливое согласие народа, укоренившееся длительной привычкой», Ульпиан);
–приниматься как данность всеми (у древних римлян это было закреплено на законодательном уровне в виде правила: «молчаливое согласие народа, подтвержденное древними нравами»);
–иметь глубокую моральную и этическую подоплеку, а подчас обладать и качествами сакральности(в период архаичного Рима для обозначения права имелось два понятия: jus и fas (jus являлись человеческими правилами, fas носили характер божественных установлений). При этом отмечалось, что «все право введено соглашением или установлено необходимостью» и «сами законы обязывают нас лишь в силу того, что приняты они по решению народа, но то, что народ одобрил, не записав, также обязывает всех»);
–воплощать собой неотложную и разумную потребность именно
вправовом регулировании ситуации;
–применяться только при отсутствии конкретных правовых предписаний («в тех делах, в которых мы не пользуемся писаными законами, нужно соблюдать то, что указывается нравами и обычаями») и т.п.
Постепенно обычай с его консерватизмом, неоперативностью,
архаичностью стал мешать стремительному развитию товарноденежных и политических отношений. Поэтому ему на смену пришел закон. Однако даже в более поздние времена обычай не потерял своего регулирующего значения, о чем свидетельствует его существование в период империи под названиемconsuetudo (традиция, привычка). Об этом свидетельствуют положения титулаIII Книги I Дигест: «Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим(Юлиан). Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами. Ибо если сами законы связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно и то, что народ одобрил, не записав, связывает всех. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий. Поэтому весьма правильно принято, что законы отменяются не только голосованием законодателя, но даже молчаливым согласием всех путем неприменения. Эта мысль была продолжена Ульпианом: «Долго применявший-