Кроме того, уголовное законодательство РФ предусматривает ответственность за распространение ВИЧ только для лиц, понимающих характер заболевания (знающих о путях передачи инфекции, о наличии у них этой болезни), или для лиц, в чьи профессиональные обязанности входит недопущение распространения инфекции, поэтому осознание ими общественной опасности деяния включает понимание потенциальной опасности ВИЧ-инфекции для жизни человека.
Положения, определяющие эпидемиологию ВИЧ-инфекции, статус ВИЧ-инфицированных, их лечение, которые в конечном счете направлены на недопустимость распространения болезни См., напр.: Федеральный закон от 30.03.1995 № 38-ФЗ «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)»; Приказ Минздрава России от 17.11.2021 № 1060н «Об утверждении требований к сертификату об отсутствии вируса иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции), предъявляемому иностранными гражданами и лицами без гражданства, прибывающими в Российскую Федерацию, формы, описания бланка и срока действия указанного сертификата» (зарегистрировано в Минюсте России 15.12.2021 № 66345); Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 13.02.2012 № 16 «О неотложных мерах по противодействию распространения ВИЧ-инфекции в Российской Федерации» (зарегистрировано в Минюсте РФ 22.03.2012 № 23584)., в своей совокупности и составляют тот круг отношений, который подвергается нарушению при совершении преступления, предусмотренного ст. 122 УК РФ.
Следовательно, объектом заражения ВИЧ-инфекцией являются общественные отношения, определяющие недопустимость распространения ВИЧ-инфекции, как элемент обеспечения неприкосновенности жизни и здоровья человека. Выделение же дополнительного объекта представляется уместным только применительно к составу, предусмотренному ч. 4 ст. 122 УК РФ. Данное преступление совершается посредством ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей, поэтому, помимо общественных отношений, составляющих основной непосредственный объект посягательства, вред причиняется общественным отношениям, определяющим надлежащий порядок исполнения лицом своих обязанностей в зависимости от должности и профессиональной сферы деятельности.
Статьей 122 УК РФ предусмотрены три самостоятельных состава, отличающихся по признакам объективной стороны, субъективной стороны и субъекта преступления.
Поставление в опасность заражения ВИЧ-инфекцией
Часть 1 ст. 122 УК РФ предусматривает ответственность за «заведомое поставление другого лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией». Данный состав сконструирован по формальному типу, поэтому преступление признается оконченным с момента совершения деяния, способного в конкретной обстановке повлечь заражение другого лица ВИЧ-инфекцией.
Справедливая позиция о признании этой конструкции составом создания опасности (Ильяшенко 2017а) основана на выводе о необходимости наличия обязательного для уголовной ответственности свойства деяния, состоящего в реальной (Гарбатович 2020) возможности заразить другого человека ВИЧ-инфекцией.
В соответствии с указаниями Роспотребнадзора «передача ВИЧ возможна при половых контактах, при контакте слизистой или раневой поверхности с кровью, от ВИЧ-инфицированной матери ребенку во время беременности и при родах, при грудном вскармливании, при немедицинских инвазивных процедурах, в том числе при внутривенном введении наркотиков, нанесении татуировок, проведении косметических и иных процедур с использованием нестерильных инструментов, при инвазивных вмешательствах в медицинских организациях, связанных с переливанием крови или ее компонентов, пересадкой органов или тканей, использованием донорской спермы или молока, а также с использованием изделий медицинского назначения, не подвергшихся обработке в соответствии с требованиями нормативных документов». Передача возбудителя при этом происходит через биологические жидкости человека (кровь, компоненты крови, грудное молоко, сперма, вагинальное отделяемое) МУ 3.1.3342-16.3.1. Эпидемиология. Профилактика инфекционных болезней. Эпидемиологический надзор за ВИЧ-инфекцией. Методические указания (утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 26.02.2016)..
О других способах передать ВИЧ-инфекцию, в том числе при поцелуях и тесном бытовом контакте (Малый 2009), за более чем 35-летнюю историю наблюдения неизвестно. Более того, даже в ситуациях, перечисленных Роспотребнадзором, биологические жидкости ВИЧ-положительного человека, в том числе инструменты и иные предметы с остатками этих жидкостей, не всегда способны передать болезнь другому человеку. «Заражение возможно только при наличии достаточной дозы вируса (инфицирующей дозы)» (Маркин 2012, 6) в вышеуказанных видах биологических жидкостей человека (например, пот или слезы не способны передать ВИЧ другому человеку, так как никогда не содержат инфицирующей дозы). Наличие такой дозы зависит от нескольких факторов. Обычно в крови, лимфе, влагалищном секрете, сперме, грудном молоке имеется достаточное для заражения другого человека количество вируса. Вместе с тем при определенных обстоятельствах в перечисленных жидкостях количество вируса может быть снижено до неопределяемого, что исключает возможность передачи болезни другому человеку.
ЮНЭЙДС призывает государства мира совместными усилиями прекратить эпидемию ВИЧ/СПИД к 2030 г. посредством реализации стратегии «95-95-95» Стратегия ускорения: прекращение эпидемии СПИДа к 2030 г. Объединенная программа ООН по ВИЧ/СпИду (ЮНЭЙДС). Дата обращения 16 февраля, 2022. https://www.unaids.org/sites/ default/files/media_asset/JC2686_WAD2014report_ru.pdf.. Согласно стратегической программе ООН, мировое сообщество должно добиться того, чтобы 95 % ВИЧ-инфицированных знали о своем положительном статусе, 95 % из них получали антиретровирусную терапию, и у 95 % из них должна быть подавлена вирусная нагрузка до «эпидемически безопасного уровня» «90-90-90» Амбициозная цель в области лечения, способствующая прекращению эпидемии СПИДа. Объединенная программа ООН по ВИЧ/СПИДу (ЮНЭйДс): Женева, Швейцария, 2014; МУ 3.1.3342-16.3.1. -- состояния, при котором невозможно заражение ВИЧ-инфекцией другого человека.
В последнее десятилетие достижение такого состояния уже не вызывает труда. ВИЧ-положительным пациентам необходимо лишь соблюдать рекомендации по приему высокоактивной антиретровирусной терапии (ВААРТ), подразумевающий регулярный прием комбинации противовирусных препаратов. При приверженности режиму лечения через несколько месяцев приема ВААРТ вирусная нагрузка становится неопределяемой, а ВИЧ-инфекция непередаваемой. Формула «неопределяемая = непередаваемая» в 2016 г. легла в основу одноименной кампании и соответствующего исследования, проводимого в США, ход и результаты которого позволили из этого правила сделать принцип “HPTN 052. A Randomized Trial to Evaluate the Effectiveness of Antiretroviral Therapy Plus HIV Primary Care versus HIV Primary Care Alone to Prevent the Sexual Transmission of HIV-1 in Serodiscordant Couples”. Дата обращения 30 ноября, 2023. https://www.hptn.org/research/studies/hptn052..
Принцип «неопределяемая = непередаваемая» ВИЧ-инфекция поддержан ООН «Основные факты о ВИЧ/СПИД». Всемирная организация здравоохранения. 2023. Дата обращения 30 ноября, 2023. https://www.who.int/ru/news-room/fact-sheets/detail/hiv-aids. и верифицирован в публикациях самых авторитетных журналов по медицине. Исследование коллектива ученых из ведущих научных центров европейских государств показало, что «риск передачи ВИЧ в дискордантных парах (один сексуальный партнер -- ВИЧ-отрицательный, другой -- ВИЧ-положительный) во время секса без презерватива, когда вирусная нагрузка ВИЧ-положительного партнера, благодаря ВААРТ, подавлена, равен нулю» (Rodger et al. 2019, 2435).
Таким образом, уголовная ответственность ВИЧ-положительного с неопределяемой вирусной нагрузкой по ч. 1 ст. 122 УК РФ невозможна, так как такое лицо реально не способно передать болезнь другому человеку.
Невозможность реальной передачи ВИЧ-инфекции характерна и для лиц, правильно использующих доказанные средства профилактики ВИЧ-инфекции (презервативы или, например, доконтактную профилактику (Molina et al. 2015). «Риск передачи болезни при этом уменьшается на 95 %» (Pinkerton, Abramson 1997), что в совокупности с собственной контагиозностью ВИЧ-инфекции делает вероятность инфицирования сопоставимой со случайной смертью в катастрофе с транспортными средствами.
«Заведомое поставление в опасность заражения ВИЧ-инфекцией предполагает не любую вероятность инфицирования, а только ситуации, при которой угроза передачи инфекции будет реальной в конкретной отдельно взятой обстановке» (Власенко 2009, 6). Подобное имеет место в случаях, когда инфицирование не происходит в результате вовремя принятых мер, направленных на предотвращение заражения ВИЧ-инфекцией (например, постконтактная профилактика), или в результате иных объективных причин, не зависящих от воли виновного. При этом правоприменительные решения должны приниматься с учетом соответствующих заключений экспертов или специалистов в области эпидемиологии. Данная позиция поддерживается как в науке (Безверхов, Решетникова 2010), так и среди правоприменителей Обзор по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории РФ новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 2 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 30.04.2020); Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 № 18 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 238 УК РФ»..
Между тем в материалах судебно-следственной практики встречаются случаи квалификации по ч. 1 ст. 122 УК РФ действий, которые в установленных судом обстоятельствах не способны повлечь заражение другого человека ВИЧ-инфекцией, при отсутствии выводов инфекционистов и эпидемиологов, свидетельствующих об обратном.
Так, приговором суда К. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 122 УК РФ, выразившемся в том, что он, являясь носителем ВИЧ-инфекции, предупрежденным об уголовной ответственности за ее распространение, находясь в патрульном автомобиле, укусил за левое ухо потерпевшего, тем самым заведомо поставив последнего в опасность заражения ВИЧ-инфекцией. Возражения стороны защиты о том, что подсудимый не мог заразить потерпевшего через укус, судом признаны несостоятельными, так как свидетель № 4 сообщила суду, что медицине все-таки известен один случай заражения ВИЧ через укус, а непризнание подсудимым своей вины, по мнению суда, объясняется его стремлением уйти от уголовной ответственности за совершенное преступление Приговор Королевского городского суда Московской области от 24.08.2015 по делу № 1-302/2015..
Прикладных авторитетных исследований эпидемиологии ВИЧ-инфекции, включающих вопросы распространения болезни через укусы человека, совсем мало. На данный момент можно ориентироваться на научную работу, в которой обобщены данные о рисках передачи ВИЧ-инфекции через укусы и плевки, собранные за более чем 30-летний период. Среди выводов, сделанных авторами, указано, что «риск передачи ВИЧ при плевках полностью отсутствует, а риск при укусах следует считать экстремально низким». Такой вывод подтверждается тем, что постконтактная профилактика Клинический протокол Всемирной организации здравоохранения для Европейского региона «Постконтактная профилактика ВИЧ-инфекции». Дата обращения 16 февраля, 2022. http:// rushiv.ru/postkontaktnaya-profilaktika-vich-infektsii., согласно санитарно-эпидемиологическим правилам, не показана после укуса во всех случаях, кроме исключительных (Cresswell et al. 2018, 538).
Деяние по ч. 1 ст. 122 УК РФ представляет собой действия, создающие реальную и непосредственную угрозу заражения ВИЧ-инфекцией другого человека, при условии что болезнь не передается по независящим от виновного обстоятельствам (например, недостаточная вирулентность в конкретном случае).
Указания в научных публикациях на возможность квалификации бездействия по ч. 1 ст. 122 УК РФ (Норвартян 2012, 137), вероятно, связаны с убежденностью авторов в наличии юридической обязанности ВИЧ-инфицированных граждан информировать своих партнеров о положительном статусе (Романов 2012, 94). На самом деле нормативно такой обязанности не существует, поэтому рассматривать умолчание лица о своем положительном ВИЧ-статусе в качестве противоправного бездействия нельзя. Таким образом, с учетом возможных путей передачи ВИЧ рассматриваемое деяние может состоять лишь в создающих опасность заражения действиях: незащищенный сексуальный контакт, использование нестерильных инструментов и т. п. Данную позицию разделяют многие ученые (Наумов 2005, 260; Сидоренко 2007; Яни 2016; и др.).
Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 122 УК РФ, характеризуется только прямым умыслом (Лебедев 2017). Это подтверждает признак заведомости (Рарог 2021, 336) и формальная конструкция состава (Рарог 2015, 71). Поставляющее в опасность заражения ВИЧ-инфекцией виновное лицо осознает, что его действия создают реальную угрозу заражения потерпевшего, и тем не менее желает их совершения.
Так, суд признал Г. виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 122 УК РФ, установив, что Г., зная о наличии у нее ВИЧ-инфекции, предупрежденная об уголовной ответственности за заведомое поставление другого лица в опасность заражения, осознавая общественную опасность своих действий, в течение нескольких месяцев неоднократно вступала в незащищенный средствами контрацепции половой акт в естественной форме с потерпевшим, в результате чего поставила его в опасность заражения ВИЧ-инфекцией Приговор Левобережного районного суда города Воронежа от 09.01.2018 по делу № 1-501/2017..