Согласно господствующей в науке точке зрения, изначально не всякий давностный владелец имел право на Публицианов иск, а только т. н. преторский (бонитарный) собственник, то есть лицо, которому преторское право дает защиту, аналогичную той, право на которую по закону имеет собственник, хотя это лицо не является собственником по букве закона (то есть с точки зрения цивильного права), но может им стать по истечении срока приобретательной давности.
Впоследствии право на предъявление Публицианова иска было признано и за тем давностным владельцем, который, в отличие от преторского (бонитарного) собственника, был беззащитен против виндикационного иска цивильного собственника.
Формула Публицианова иска была тождественна формуле виндикационного иска, однако ее отличие состояло в том, что в ней претор предписывал судье рассматривать дело так, как будто истец уже провладел вещью, владение которой им утрачено, в течение установленного законом срока приобретательной давности. Таким образом, в формулу Публицианова иска включалась фикция истечения срока приобретательной давности, а истец должен был доказать не то, что он является собственником по цивильному праву (до истечения давности он таковым не являлся), а лишь то, что его владение является давностным, то есть позволяет ему стать собственником по истечении срока приобретательной давности (давности владения).
Публицианов иск преторского (бонитарного) собственника мог быть предъявлен и удовлетворен не только против любого третьего лица, но и против собственника. В этом случае эксцепция собственника о том, что он имеет право собственности по цивильному праву, обессиливалась репликой истца о том, что вещь была ему продана и передана ответчиком (если истребовалась манципируемая вещь, ранее переданная истцу ответчиком без совершения манципации), или что истец является преторским наследником (bonorum possessor).
Что касается обычного давностного владельца, а не преторского (бонитарного) собственника, то его Публицианов иск был подобен виндикации, лишь будучи предъявлен против третьего лица, которое не являлось собственником вещи. Кроме того, он был бессилен в том случае, если сам ответчик также являлся добросовестным приобретателем вещи, а значит, являлся таким же давностным владельцем, как и истец. Это правило являлось частным случаем применения общего принципа: «при прочих равных владелец имеет преимущественное положение». Таким образом, Публицианов иск как правило имел силу лишь против третьих лиц - недобросовестных приобретателей.
Следовательно, давностный владелец имел преимущественную правовую позицию по отношению к любому третьему лицу, которое приобретало владение, осознавая неправомерность своего приобретения, однако он проигрывал процесс, если ответчик являлся цивильным собственником или таким же давностным владельцем.
Публицианов иск не следует смешивать с владельческой (поссессорной) защитой, которая осуществлялась посредством преторских интердиктов Этот иск является инструментом петиторной, а не поссессорной защиты, поскольку давностное владение, в отличие от простого владения как факта, является вещным правом. При наличии поссессорной защиты необходимость в Публициановом иске объясняется тем, что владельческий интердикт мог быть предъявлен только непосредственно против нарушителя владения, в то время как Публицианов иск, как и виндикационный иск, мог быть предъявлен и против третьего лица, которому захватившее владение лицо передало затем это владение, притом, что это третьего лицо знало или должно было знать о неправомерности своего завладения. По аналогии Публицианов иск мог быть предъявлен и в ситуации, когда фактическое обладание вещью давностным владельцем не утрачено, но третье лицо так или иначе препятствует его свободному хозяйственному господству над вещью. В таком случае Публицианов иск подобен не виндикации, а негаторному иску.
В римском праве фигурировали:
квиритская собственность,
бонитарная собственность,
провинциальная собственность
собственность перегринов.
Квиритская собственность - собственность, которая приобреталась по нормам квиритского права. Квиритская собственность могла принадлежать только римским гражданам. Объектом квиритской собственности могли быть любые движимые вещи, а также земельные участки в Италии.
Преторская (бонитарная) собственность.
С развитием торгового оборота, стало затруднительным соблюдение сложной процедуры манципации. Возникшие сложности устранял претор. В случае, если продавец ссылался на нарушение процедуры манципации и требовал реституции (возвращения в первоначальное состояние), претор снабжал формулу эксцепцией. Эксцепция обязывала судью отказать в иске, если он установит, что вещь была передана по согласию сторон и оплачена.
Провинциальная собственность. Земли завоеванных провинций рассматривались как государственная собственность Рима. Во II в. провинциальные землевладельцы превратились в узуфруктариев и получили владельческую защиту. Провинциальную земельную собственность отличали две черты:
1) за нее платили налог (от налога освобождались собственники италийских земель);
2) отношения, связанные с земельной собственностью, регулировались правом перегринов.
Собственность перегринов. Перегрины не считались квиритскими собственниками. Однако развитие торгового оборота заставило защищать имущество этой категории. В ряде случаев имущество перегринов защищалось как имущество квиритское. Так в римском праве появился единый вид собственности.
В некоторых случаях одна вещь принадлежит не одному собственнику, а нескольким сообща. Это отношение римские юристы так и называют communio (общность); в современном гражданском праве в таких случаях говорят о праве общей собственности или сособственности
Каждый из сособственников имеет долевое право собственности на всю вещь в целом; ему принадлежала, следовательно, не доля вещи, а доля права на вещь.
Если право собственности одного из участников этой общности почему-то отпадало, право другого расширялось; (например, отказ от права собственности со стороны одного из двух участников общности приводил к тому, что право другого начинало осуществляться полностью)
Всякого рода изменения вещи или права на нее могли производиться только с общего согласия
Каждый из участников общей собственности имел право в любое время потребовать раздела общей собственности; для этой цели ему давалась actio communi dividundo.
Сервитут - вещное право пользования чужой вещью в том или ином отношении.
Такое право вызывается необходимостью сгладить неудобства и затруднения, возникающие (при существовании права частной собственности на землю) вследствие неравномерности распределения естественных благ между отдельными земельными участками.
Деление на две категории по субъекту права: так называемые предиальные (или земельные), и личные
Личный сервитут принадлежал определенному лицу персонально
Ø узуфрукт - есть право пользования чужой вещью и получения от нее плодов с сохранением в целости сущности вещи. Плоды от вещи поступают в собственность узуфруктуария с момента фактического овладения ими.
! не переходил на наследников узуфруктуария (т.е. имеющего это право)
! не мог отчуждаться (допускалась сдача внаем, однако в случае смерти узуфруктуария прекращалось и право нанимателя).
Ø узус - право пользоваться вещью, но без права пользования ее плодами;
Ø право жить в чужом доме (habitatio)
Ø право пользоваться рабочей силой раба или животного (opera e servorum vel animalium).
Предиальный сервитут принадлежал лицу как собственнику земельного участка.
Ø сельские - в пользу участков полевых, незастроенных
дорожные (iter — право проходить и проезжать через соседний участок, via — право перевозить тяжести, actus — право прогонять скот и проезжать)
водные (aquaeductus — право провести воду с соседнего участка, aquaehaustus — право черпать воду на соседнем участке)
пастбищные (право пасти скот на соседнем участке)
Ø городские - в пользу застроенных (городского типа) участков (право опереть постройку на стену соседа, право вделать балку в стену соседа, право света, право вида (т.е. чтобы сосед не закрывал вида постройкой) и т.д)
Назначение предиального сервитута — восполнять недостающие данному участку блага или свойства и удобства.
Сервитут устанавливался:
· по воле собственника служащей вещи, притом или односторонним актом воли (например, по завещанию одного лица предоставлялось другому лицу пожизненное пользование земельным участком, домом и т.п.)
· договором (между собственником и субъектом сервитута)
· судебным решением (например, производя раздел общего земельного участка между двумя собственниками, суд мог установить в пользу одного из вновь образуемых участков право проходить и проезжать через другой участок).
· в силу закона (например, узуфрукт отца на имущество подвластного сына)
Сервитут утрачивался
· с гибелью вещи, пользование которой служило предметом сервитута
· Личный сервитут прекращался не только с гибелью предмета сервитута, но и со смертью его субъекта.
· Если сервитутное право соединялось с правом собственности на ту же вещь
Сервитутное право защищалось абсолютным иском, называемым actio confessoria
К числу «прав на чужие вещи» принадлежали также вещные, отчуждаемые, передаваемые по наследству права долгосрочного пользования чужой землей: сельскохозяйственной для ее обработки (emphyteusis),
городской — для возведения на ней строения (superficies). Оба эти права сходны с сервитутами в том отношении, что как сервитута, так и эмфитевзис и суперфиций являются правами пользования чужой вещью. Своеобразной же чертой, отличающей эмфитевзис и суперфиций от сервитутов, является широта содержания и долгосрочность их действия.
Эмфитезис. На римской почве эмфитевзису предшествовал специальный институт — ius in agro vectigali, наследственная долгосрочная аренда земель, принадлежащих государству или публичным корпорациям, за определенную годовую плату
В содержание эмфитевзиса входит:
право пользоваться земельным участком (с правом изменения характера участка, но без ухудшения его),
собирать с него урожаи (плоды),
право закладывать эмфитевзис,
отчуждать и передавать его по наследству.
Право отчуждения эмфитевзиса ограничено обязанностью субъекта эмфитевзиса предупреждать собственника земли о предполагаемом отчуждении эмфитевзиса, причем за собственником признавалось право преимущественной покупки (которым он мог воспользоваться в течение двух месяцев). При отчуждении эмфитевзиса собственник имел право на получение двух процентов покупной цены.
Субъект эмфитевзиса обязан был уплачивать собственнику арендную плату а также вносить государственный земельный налог. Невзнос арендной платы в течение трех лет приводил к прекращению эмфитевзиса. Для защиты эмфитевзиса применялись те же иски, что и для защиты права собственности, но в форме actiones utiles (исков по аналогии)
Суперфиций представлял собой аналогичное с эмфитевзисом вещное, отчуждаемое, передаваемое по наследству право возведения строения на чужом городском участке и право пользования этим строением. Право собственности на строение принадлежало собственнику земельного участка по правилу «superficies solo cedit», строение следует за землей, связано с землей. Изложенные в п. 2 основные правомочия субъекта эмфитевзиса и средства его защиты соответственно относятся и к суперфицию.
Римское право разработало основы залогового права, в соответствии с которым управомоченному лицу предоставляется возможность распоряжаться чужой вещью. Существо залогового отношения состоит в том, что должник по кредитной сделке (заемщик, например), в обеспечение исполнения своей обязанности вернуть занятую сумму, передает кредитору какую-либо ценную вещь; и если не исполняет в срок свою обязанность, то кредитор получает право продать заложенную вещь (распорядиться предметом залога) с тем, чтобы за счет вырученной суммы получить удовлетворение по кредитной сделке. Для установления залога необходимо: обязательство и предмет залога. 3 вида залога в разные периоды времени: 1. фидуция основана на доверии. При этом должник передавал посредством манципации или уступки по суду вещь и право собственности на нее кредитору, при условии, что после уплаты долга вещь вернется в собственность должника; если же долг не выплачивался, кредитор окончательно становился собственником вещи, оставлял ее у себя и мог распорядиться ею по своему усмотрению. «. . . Fiducia не имеет вовсе основных признаков закладного права. Здесь нет права собственности на чужую вещь вовсе. Нет его в руках кредитора, ибо кредитор получает на вещь полную квиритскую собственность; нет его и в руках должника, ибо должник теряет всякое вещное отношение к заложенной вещи». С описанными чертами fiducia. . . отражает на себе строгий характер примитивного кредита. . . она односторонняя: интерес, которому она служит, есть исключительно интерес кредитора. Естественно, что с изменением условий и с увеличением капиталов fiducia должна была оказаться недостаточной. 2. пигнус (ручной заклад) когда должник посредством неформальной традиции передавал вещь не в собственность кредитора, а во владение; обеспечительная сила при этом состояла в том, что кредитор удерживал у себя вещь до уплаты долга (своеобразный арест вещи). Но при такой конструкции очевидно двойное неудобство: кредитор не мог распорядиться вещью, следовательно, не мог получить удовлетворение своего интереса за счет вырученной от продажи стоимости; должник лишался возможности хозяйственного использования заложенной вещи (чаще всего, орудий производства) и, тем самым, получения средств, необходимых для выплаты долга. Для обхода последнего неудобства на практике стали прибегать к установлению в пользу должника прекарного владения заложенной вещью: выделив для обеспечения кредита вещь, должник получал согласие кредитора на то, что она останется в его владении, но будет передана кредитору по первому его требованию. Лекция гласит, что наоборот, кредитор использовал вещь, а извлечение плодов и доходов засчитывалось в счет долга. 3. ипотека как способ обеспечения залогового обязательства предполагала оставление вещи у должника, который мог пользоваться ей, но не ухудшать ее состояния и ценности. Даже в случае продажи вещь остается в залоге, в случае неисполнения кредитор имеет право получить вещь от любого лица. Ее продажа покрывает убытки кредитора, если нельзя продать, то кредитор мог обратиться к императору с просьбой оставить вещь в собственность. По основанию возникновения залоги делятся на договорные и законные. Законные возникают автоматически, помимо воли сторон: 1. залог жены на имущество мужа обеспечивает возврат приданого. 2. залог на все имущество опекуна, попечителя. Держатель – несовершеннолетний, безумный. 3. залог инвентаря и мебели возникает при найме жилого помещения, городского земельного участка. 4. залог плодов – в момент аренды сельхоз земельного участка. 5. если лицо дает в займ деньги на строительство здания, то в залоге у займодателя находится постройка здания. Объект любого залога – любая вещь не изъятая из оборота. Если залог – отдельная вещь, он называется специальный, а если все имущество – генеральный (обычно - при ипотеке, тогда генеральная ипотека). Залогом может быть совокупность вещей (стадо, торговая лавка или предприятие). Допускается замена предмета залога. Торговый оборот продолжается, но в результате не должна уменьшиться стоимость. В остальных случаях замена предмета залога не допускается. С появлением ипотеки появился последующий залог. Объект – заложенную вещь перезакладывают с появлением последующего залога. Кредиторы, которым заложена 1 вещь, стали делиться на ранги. Это для определения старшего кредитора, который может продать вещь с целью погашения убытков. Если среди залогов нет привилегированной ипотеки старший определяется по времени установления залога. привилегированная ипотека – жены на имущество мужа, фиска на имущество налогоплательщика. Если все ипотеки привилегированные, то старший из них по времени. Если ипотека договорная, то она делится на публичную (форма заключения – письменная форма + нотариус) и квази-публичную (форма заключения – письменная форма + 3 свидетеля). Прекращение залога: 1. гибель предмета залога 2. продажа заложенной вещи 3. исполнение обязательств должником 4. признание обязательства недействительным. Уже римское право определило черты залогового права как права акцессорного, то есть дополнительного, призванного обеспечивать осуществление основного права- права кредитора по главному обязательству. В силу этого, залоговое право должно целиком разделять судьбу главного обязательства; оно не должно приносить кредитору дополнительных выгод, а только обеспечить его от возможных убытков. Поэтому, если при продаже вещи сумма выручки превысит размер долга, то излишек (hyperocha) возвращается должнику; если эта сумма окажется меньше, то у кредитора остается только требование из главного договора.
Простой случай обязательственного отношения, с точки зрения числа его участников, это тот, когда в нем участвуют один кредитор и один должник. Но есть обязательственные отношения, более сложные по числу участников : с несколькими кредиторами, с несколькими должниками. А именно долевые, солидарные и субсидиарные обязательства.
Долевые обязательства - в долевых обязательствах кредитор может потребовать исполнения обязательства только в части его доли. Исполнение части этой доли ведёт к прекращению обязательства для этого должника. Долевая ответственность действует во всех случаях, когда она законом или договором не устранена.
Солидарные обязательства - в солидарных обязательствах кредитор имеет право требовать исполнения обязательства в полном объёме. Солидарные обязательства возникают только в случаях, специально предусмотренных законом или договором.
Субсидиарные обязательства - особенность субсидиарных обязательств в особом характере отношений основного и субсидиарного должника, а также в очередности исполнения обязательства перед кредитором. Субсидиарный должник исполняет обязательство только в той части, которая не исполнена основным должником. Кредитор в первую очередь обязан предъявить требование об исполнении основному должнику. При недостаточности средств погашение оставшейся части кредитор вправе требовать с субсидиарного должника. Субсидиарные обязательства возникают как в силу закона, так и из договора.
Исполнение обязательства является самым желательным способом прекращения обязательства, поскольку в таком случае достигается главная цель обязательства. Исполнение обязательства – совершение его сторонами определенных действий, составляющих содержание их прав и обязанностей. Исполнение должно быть произведено лицом, способным распоряжаться своим имуществом, исполнение должно быть произведено лицу, способному его принять, исполнение должно соответствовать содержанию обязательства. Принцип надлежащего исполнения обязательства заключается в том, что это должно быть такое исполнение, которое производится в точном соответствии с предметом обязательства и определены законом или самим обязательством способы, место и сроки. Исполнение обязательства будет считаться неисполненным либо ненадлежащим, если оно подпадает под следующие критерии : 1) выполняется третьим лицом, но должник такие обязательства на него не возлагал; 2) принято ненадлежащим лицом; 3) исполнено с нарушением сроков; 4) отличается по месту совершения от ранее оговоренного места исполнения обязательства; 5) реализовано в несоответствующей договоренностям валюте ( в современном гражданском праве).
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своего обязательства он нёс ответственность перед кредитором. Формы ответственности неисправных должников были неодинаковые в различные исторические периоды. В более отдалённые эпохи ответственность имела личный характер (меры воздействия на личность должника, например, заключение в тюрьму, продажа в рабство, даже лишение жизни, притом самим кредитором). Указания на такую ответственность содержатся еще в постановлениях XII Таблиц. С течением времени формы ответственности были смягчены : за неисполнение обязательств должники стали отвечать не своей личностью, а своим имуществом. В развитом римском праве последствием неисполнения или ненадлежащего инсполнения обязательства являлась обязанность должника возместить кредитору понесенный им ущерб. Ответственность должника в римском праве строилась на принципе вины.
Под виной (culpa) понималось несоблюдение того поведения, которое требовалось правом, т.е. должник нес вину в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Вина (culpa) в широком смысле слова делилась на два вида: умысел (dolus), когда должник предвидит последствия своего действия или бездействия и желает этих последствий; неосторожность (culpa – вина в тесном смысле этого слова), когда он не предвидел, но должен был предвидеть эти последствия. Ответственность за умышленное неисполнение обязательства наступает всегда. Это положение не может быть устранено предварительным соглашением сторон.