Формулировка ст. 20 ТК РФ дает основания полагать, что в качестве работника может выступать гражданин РФ, иностранный гражданин и лицо без гражданства, проживающие как на территории РФ, так и за рубежом, об этом также сказано в ст. 56 КТМ РФ. Вместе с тем, для иностранных лиц и лиц без гражданства установлен запрет занятия должностей капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста. По мнению автора, требования к гражданству, установленные в КТМ РФ являются обоснованными. В законодательстве большинства государств закреплено, что капитаном судна может быть только гражданин этого государства. Учитывая, что старший помощник капитана является его первым заместителем и выполняет обязанности капитана судна в случае отсутствия последнего, то и старший помощник должен иметь гражданство РФ. То есть, оба этих представителя командного состава судна в определенных случаях представляют интересы РФ, совершают нотариальные действия и т.д., поэтому должны являться гражданами РФ. Радиоспециалист, обеспечивающий связь с сухопутной инфраструктурой, и старший механик, выполняющий техническое руководство плаванием и отвечающий за исправность механизмов, руководят важными участками работы на судне, поэтому, во-первых, должны понимать все распоряжения вышестоящих должностных лиц, а, во-вторых, четко их исполнять.
Требования к состоянию здоровья моряков закреплены во многих международно-правовых актах и в национальном законодательстве.
В соответствии со ст. 65 ТК РФ при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, обязано предъявить работодателю паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. В законодательстве о труде термин «иные документы» не раскрывается. Автор считает, что для моряков таким документом прежде всего является паспорт моряка. Постановлением Правительства РФ от 1 декабря 1997 г. № 1508 утверждено Положение о паспорте моряка, которое в отдельных случаях связывает его выдачу с наличием уже заключенного трудового договора, что неверно, поскольку неясна судьба трудового договора в том случае, когда моряку временно отказывают в оформлении и выдаче паспорта. По мнению автора, паспорт моряка - это документ, выдаваемый государственными органами лицам, уровень профессиональной подготовки и состояние здоровья которых соответствуют требованиям, установленным международными конвенциями для членов экипажей морских судов. Именно поэтому он должен служить удостоверением, в том числе наличия специальной трудовой правосубъектности, наряду с иными юридическими фактами, поэтому связывать его выдачу с заключением трудового договора нецелесообразно, так как основанием для его выдачи служат личностные характеристики.
Установлено, что дипломы, квалификационные и специальные свидетельства специалиста выдаются капитанами морских торговых портов, лицам не моложе 18 лет, имеющим соответствующее морское образование, стаж работы на морских судах, годным по состоянию здоровья и прошедшим испытания, проводимые квалификационными комиссиями по программам, утвержденным Министерством транспорта РФ. Дипломы, выданные капитанам и другим членам экипажей морских судов, считаются действительными при наличии подтверждений, удостоверяющих выдачу таких дипломов. По мнению автора, недопустимой является широко распространенная практика требования от моряков при приеме на работу помимо обязательных квалификационных документов целого ряда сертификатов и свидетельств о прохождении курсов повышения квалификации, чем нарушаются предписания ст.ст. 2, 21 и др. раздела 9 ТК РФ.
Во втором параграфе «Работодатель как сторона трудового договора члена экипажа морского судна» прежде всего отмечается, что определение ст. 20 ТК РФ, указывающей, что работодатель - это физическое или юридическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работником, раскрывает суть термина только при исследовании его в совокупности с понятием трудового отношения, содержащемся в ст. 15 ТК РФ. Однако, по мнению автора, в нем отсутствует указание на некоторые важнейшие обязанности работодателя, в частности, обязанность предоставить работу, обусловленную трудовым договором, руководить выполнением работ, поскольку предметом трудового права является труд зависимый и несамостоятельный. Очевидно, что соблюдением правил внутреннего трудового распорядка и выплатой заработной платы не исчерпывается зависимость работника от работодателя, так как основа зависимости работника от работодателя состоит в обязанности работника подчиняться хозяйской власти. По мнению автора, основу хозяйской власти составляет директивная власть, которая сводится к праву управления процессом труда. По сути, иные составляющие хозяйской власти - нормативная и дисциплинарная власть - являются лишь дополнительными, вспомогательными и вторичными по отношению к директивной. Само право управления предполагает установление определенных правил (норм), регулирующих условия труда (нормативная власть), а из права контроля следует право применения мер взыскания (дисциплинарная власть). Автором сделан вывод о том, что теория хозяйской власти является ключом к пониманию сути трудовых отношений и самого специфического, свойственного только для трудового права, термина «работодатель».
Анализируя правосубъектность работодателей юридических лиц, автор присоединяется к мнению большинства ученых в области трудового права о том, что признаки трудовой правосубъектности характеризуют организацию с точки зрения работодателя, участвующего в общественных отношениях, которые складываются внутри кооперации труда, а признаки юридического лица характеризуют организацию с позиции субъекта права, выступающего в гражданском обороте вне данной кооперации.
Поскольку морские судна могут находиться в собственности не только юридических, но и физических лиц, в том числе использующих их не для предпринимательской деятельности, автором исследована правосубъектность таких работодателей и, в частности, подвергнуто критике решение законодателя о предоставлении возможности выступать в качестве работодателей физическим лицам, ограниченным в дееспособности или признанным в установленном порядке недееспособными (ст. 20 ТК РФ в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ).
Отмечается, что в трудовых договорах моряков права и обязанности работодателя реализуются не только органами управления юридического лица или уполномоченными ими лицами, но и командным составом судна и капитаном судна в соответствии с КТМ РФ и иными нормативно-правовыми актами. Командный состав судна, по сути, является его администрацией, которая осуществляет руководство процессом труда и лично участвует в управлении судном. Так, в диссертации обосновано право капитана давать согласие на заключение трудовых договоров с членами экипажей морских судов, отстранять моряков от работы, применять отдельные меры поощрения и дисциплинарные взыскания, а также обязанность поддерживать порядок на судне.
Поскольку основные полномочия капитана как представителя работодателя состоят в использовании дисциплинарной власти, исследованы определения дисциплины труда в ТК РФ и Уставе о дисциплине работников морского транспорта. При этом установлено, что перечень актов, определяющих правила поведения работников, в ч. 5 ст. 189 ТК РФ приведен не полностью, поскольку в нем отсутствует указание на уставы и положения о дисциплине, которые утверждаются Правительством для отдельных категорий работников в соответствии с федеральными законами. Предлагается, ч. 1 ст. 189 ТК РФ изложить в следующей редакции: «Дисциплина труда - обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине, издание которых предусмотрено федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными правовыми актами, трудовым договором». Кроме того, отмечено, что в определении дисциплинарного проступка, содержащемся в ст. 13 Устава, отсутствует указание на такой элемент правонарушения как вина.
Глава 3 «Содержание трудового договора члена экипажа морского судна» носит практический характер. В ее первом параграф «Обязательные условия трудового договора моряка» проводится сравнение положений общего трудового законодательства и специального - о труде моряков.
По мнению автора, в дополнение к реквизитам, указанным в ч. 1 ст. 57 ТК, в трудовом договоре моряка необходимо отмечать место жительства работника и местонахождение работодателя, поскольку такие сведения позволяют индивидуализировать стороны. Кроме того, это связано с условиями о репатриации. В некоторых организациях морского транспорта практикуется включение в трудовой договор моряка сведений о ближайших родственниках, включая адреса. С одной стороны, подобное условие является вмешательством в личную жизнь, но с другой, его можно считать целесообразным. Действительно, в случае болезни или смерти моряка родственники должны получить соответствующую информацию от работодателя, поэтому такие сведения в трудовом договоре моряка должны быть отнесены к обязательным.
Особое значение в трудовых договорах моряков имеют:
- указание конкретного судна, на которое поступает моряк. Поскольку морские суда отличаются особенностями эксплуатации, то они подразделяются на группы в зависимости от валовой вместимости и мощности силовой установки; производственному назначению; виду плавания и т.д., а место работы члена экипажа является одновременно местом его отдыха в период рейса. Обязательное указание на судно в трудовом договоре, и, соответственно, признание его изменения - переводом, имеет значение, прежде всего, в связи с необходимостью получения согласия работника на изменение судна.
- четкое определение должности в соответствии с Тарифно-квалификационным справочником, в связи с регламентацией отдельными инструкциями исполнения каждым моряком трудовых обязанностей.
- дата начала работы, так как она означает одновременно и дату внесения сведений в судовую роль в соответствии с Правилами ведения судовой роли, утвержденными приказом Министерства транспорта от 3 апреля 2000 г. № 28 (в ред. от 4 февраля 2002 г. № 4).
Указано, что нормы Положения о рабочем времени и времени отдыха работников плавающего состава судов морского флота, утвержденного постановлением Минтруда РФ от 20 февраля 1996 г. № 11 следует привести в соответствие с общим законодательством о труде. Например, в этом Положении среди видов времени отдыха указан «отдых в праздничные дни», в то время как в ТК это положение конкретизировано: «нерабочие праздничные дни». Кроме того, выявлено, что некоторые нормы Положения не соответствуют Конвенциям МОТ. Так, согласно Конвенции № 146 О ежегодных оплачиваемых отпусках моряков 1979 г. продолжительность отпуска за каждый год работы моряка составляет 30 календарных дней, а в соответствии со ст. 115 ТК - 28 календарных дней. Подобные коллизии учтены и устранены в проекте специального закона, разработанном автором.
Во втором параграфе «Дополнительные (факультативные) условия трудового договора члена экипажа морского судна» автором указано, что одним из факультативных условий трудового договора может являться испытательный срок. По мнению автора, продолжительность испытательного срока, установленного для члена экипажа морского судна, не должна превышать длительности первого рейса с участием моряка.
Особое внимание уделено репатриации как дополнительному условию трудовых договоров членов экипажей морских судов. По мнению автора, в ч. 1 ст. 58 КТМ РФ некоторые основания репатриации сформулированы некорректно. Во-первых, в п. 1 ч. 1 ст. 58 КТМ РФ указано такое основание как истечение за пределами РФ срока действия трудового договора, заключенного на определенный срок или определенный рейс. В приведенной формулировке указаны одновременно два основания: срочный трудовой договор и трудовой договор, заключенный на определенный рейс. Относительно последнего основания заметим, что непонятно, зачем осуществлять репатриацию, если судно находится в иностранном государстве, следовательно, рейс еще не окончен. Кроме того, неясно, почему репатриация в связи с истечением срока трудового договора не должна осуществляться, если срок истек в пределах РФ. Во-вторых, п. 2 ч. 1 ст. 58 КТМ РФ также вызывает трудности при его толковании, поскольку в нем указано, что репатриация осуществляется при расторжении трудового договора по инициативе члена экипажа судна после истечения срока, указанного в уведомлении, сделанном в соответствии с трудовым договором. Иными словами, разработчики КТМ считают, что срок предупреждения об увольнении по собственному желанию определяется трудовым договором, хотя нормы, дающие основания для подобного утверждения отсутствуют как в общем трудовом законодательстве, так и в специальном законодательстве о труде моряков. В-третьих, исходя из предписаний п. 7 ч. 1 ст. 58 КТМ РФ, в коллективном договоре может быть предусмотрен максимальный срок работы на борту судна, по истечении которого моряк имеет право на репатриацию. Представляется, что подобное условие коллективного договора противоречит действующему трудовому законодательству РФ, не говоря уже о том, что оно отсутствует в примерном перечне условий коллективного договора (ст. 41 ТК РФ), при этом не стоит смешивать сферу индивидуального и коллективного договорного регулирования. В соответствии со ст.ст. 58, 59 ТК РФ срок трудового договора может устанавливаться в нем, а в коллективных договорах ограничивать срок трудовых договоров недопустимо. Таким образом, предлагается в ч. 1 ст. 58 КТМ РФ внести изменения и сформулировать ее следующим образом: «1. Члены экипажа имеют право на репатриацию в случае: 1) истечения срока действия трудового договора; 2) расторжения трудового договора по инициативе судовладельца или члена экипажа по истечении установленного трудовым законодательством срока предупреждения;..», п. 7 этой статьи необходимо исключить.