1.2 Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования
Правовое определение договора финансирования под уступку денежного требования, содержащееся в ч. 1 ст. 824 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B23BvBG6T> ГК РФ, сходно с дефиницией факторингового контракта, закрепленной Конвенцией <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5BB966DDCA8D9F4631C68B7v3GDT> УНИДРУА о международном факторинге, приведенной выше. Сравнительно-правовой анализ положений гл. 43 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B23BvBG0T> ГК РФ и правил Конвенции УНИДРУА о международном факторинге позволяет сделать вывод, что большинство правил Конвенции <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5vBGBT> нашло свое отражение в указанных нормах ГК РФ. И хотя договор, ими предусмотренный, именуется не "факторинг", а "финансирование под уступку денежного требования", подавляющее большинство российских цивилистов и экономистов отождествляет данные понятия.
Между тем, как показал вышеприведенный анализ, факторинг имеет множество иных форм, причем некоторые из них выходят за рамки конструкции финансирования под уступку денежного требования.
В свою очередь, положения ст. ст. 824 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B23BvBG7T> - 833 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B238vBG6T> ГК регулируют не только факторинговые отношения, но и отношения из сделок по уступке долгосрочной задолженности, которые нельзя относить к факторингу. Так, отдельные российские цивилисты справедливо указывают на возможность заключения в рамках финансирования под уступку денежного требования сделок секьюритизации и проектного финансирования. Подобное деление сделок по уступке требований, имеющих краткосрочный и долгосрочный характер, уже нашло признание в международной сфере: в декабре 2001 г. Комиссией ООН по праву международной торговли была завершена разработка Конвенции об уступке прав требований в международной торговле, положениями которой был урегулирован большой круг отношений, в том числе отношений, возникающих при секьюритизации и проектном финансировании, не относимых к факторингу. В этой связи секьюритизацию и проектное финансирование следует отнести к разновидностям финансирования под уступку денежного требования.
Секьюритизация является разновидностью рефинансирования (см.: Финансирование дебиторской задолженности. Пересмотренные статьи проектов унифицированных правил об уступке при финансировании дебиторской задолженности (ЮНСИТРАЛ) / Рабочая группа по международной договорной практике Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Двадцать пятая сессия. Нью-Йорк, 8 - 19 июля 1996 г. A/CN.9/WG.II/WP.87. 06.05.1996. A/CN.9/420, проекты статей 1(2), 2(5) и 9(4)). "Вторичное финансирование" или "рефинансирование" предполагает сделку между первым и последующими цессионариями (например, уступку одного банка другому) с возможностью дальнейших переуступок. При секьюритизации рыночные активы (например, торговая дебиторская задолженность) или нерыночные активы (например, потребительская дебиторская задолженность по кредитным карточкам, дебиторская задолженность по медицинскому страхованию, займы на оборудование жилья, ипотеки) объединяются кредитором в массу дебиторской задолженности и передаются контролируемой кредитором компании с единственной целью - выпуск ценных бумаг, их продажа и использование поступлений для покупки дебиторской задолженности. Проектное финансирование используется, как правило, для создания какого-либо рискованного предприятия (проекта), когда у администратора (т.е. организатора проекта) не хватает первоначального капитала. Такие предприятия чаще всего располагаются в отдаленных районах. Все риски (включая политические, валютные) там устойчиво превышают по своей величине размеры, допустимые в обычных условиях. Период времени между первоначальным вложением капитала и сроком, когда предприятие начинает приносить доход, весьма продолжителен. Для финансирования таких проектов используют, как правило, несколько источников.
Итак, с юридической точки зрения договор финансирования под уступку денежного требования следует отличать от договора факторинга. Думается, что отсутствие в ГК <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BCv9G9T> РФ правового определения договора факторинга объясняется не столько стремлением законодателя избежать употребления иностранных слов в гражданском праве и имущественном обороте России, сколько тем, что в результате переноса данного зарубежного института на российскую почву он претерпел значительные изменения. В этой связи нецелесообразно было его отечественный вариант также именовать факторингом.
При всех имеющихся в настоящее время отличиях между иностранными и отечественной правовыми системами регулирование факторинговых отношений в нашей стране и за рубежом объективно не могло быть идентичным. Специфика гражданского законодательства РФ, отличающая его от Конвенции <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5vBGBT> УНИДРУА, проявляется, прежде всего, в иной структуре обязательств, связанных с передачей прав на получение долга. Так, ГК <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EF069DE3B1ECA7BCv9G9T> РФ различает суброгацию, переход права на основе уступки права требования и передачу полномочий на получение долга. Если в Конвенции <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5vBGBT> суброгация, уступка и передача полномочий подчиняется одним и тем же правилам, то в России отношения сторон, возникающие на основе соответствующих соглашений, регулируются совершенно разными положениями Гражданского кодекса <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EF069DE3B1ECA7BCv9G9T>.
Разработчики ГК РФ при конструировании норм ст. ст. 824 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B23BvBG7T> - 833 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B238vBG6T> ГК несколько изменили правила Конвенции <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5vBGBT> УНИДРУА. Так, в ч. 1 ст. 824 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B23BvBG6T> действующего ГК РФ указывается, что предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования могут быть требования, "вытекающие из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг", в то время как согласно Конвенции <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5BB966DDCA8D9F4631C68B7v3GCT> УНИДРУА по факторинговому контракту уступаются "требования, возникающие из КОНТРАКТОВ по продаже товаров..." (receivables arising from contracts of sale of goods...). Таким образом, неисполнение кредитором своего обязательства перед должником по договору при международном факторинге не является препятствием для передачи права требования новому кредитору. В то время как по договору финансирования под уступку денежного требования предметом уступки могут быть лишь требования цедента, исполнившего свое обязательство перед должником, то есть кредитора, предоставившего товар, выполнившего работу или оказавшего услугу.
Далее, если в Конвенции УНИДРУА указывается, что НЕИСПОЛНЕНИЕ, ненадлежащее исполнение, исполнение с просрочкой поставщиком договора о продаже товара не дает должнику право на возврат сумм, уплаченных фактору (ч. 1 ст. 10) <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5BB966DDCA8D9F4631C68B2v3G8T>, то ГК РФ (ст. 833) <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B238vBG5T> данную норму формулирует несколько иным образом: "в случае НАРУШЕНИЯ (выделено мной. - Е.Ш.) клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию...". То есть ГК <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B238vBG5T> РФ указывает лишь на нарушение клиентом своих обязательств, не определяя, подобно Конвенции <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FA7DDE07CD6395DEED36FE65B97EBE8E0A5BB966DDCA8D9F4631C68B2v3G8T>, в чем может состоять данное нарушение - неисполнении обязательства, ненадлежащем исполнении либо исполнении с просрочкой. В этом также видится стремление российского законодателя закрепить правило о недопустимости уступки права по договору финансирования кредитором, не исполнившим своих обязанностей перед должником.
Думается, что нет необходимости в изменении структуры ГК РФ в виде включения в гл. 43 <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B23BvBG0T> ГК соответствующих положений договорных конструкций ГК об оказании посреднических услуг (передача полномочий на получение долга) и страховании предпринимательского риска (финансирование, обусловленное неисполнением контрагентом обязательства). Под факторинговым договором более целесообразно подразумевать институт гражданского права, включающий в себя договор финансирования под уступку денежного требования, а также вышеназванные договоры, заключаемые в целях получения финансирования за счет реализации краткосрочной дебиторской задолженности, не закрепленной в ценных бумагах.
При этом актуальной задачей науки гражданского права РФ является сближение положений ГК <consultantplus://offline/ref=5776A2D0E38FCD12574FB9D3E47CD6395EE1D069EE069DE3B1ECA7BC9932CBAF90F8621C69B23BvBG0T> РФ о данных договорах и в целом разработка общей законодательной базы регулирования отношений из договоров, входящих в данный институт. Особую ценность здесь представляет опыт международного регулирования факторинговых отношений и отношений по уступке прав требований в целом. Актуальность поставленной выше задачи вытекает прежде всего из необходимости стимулирования развития оборота обязательственных прав, факторинга, а также из необходимости изменения отечественного законодательства в целях достижения его соответствия международному праву, в частности европейскому.
Глава 2. Содержание договора финансирования под уступку денежного требования
.1 Права и обязанности финансового агента
Безусловно, договор финансирования под уступку денежного требования порождает для его контрагентов (финансового агента и клиента), как правило, встречные обязанности и корреспондирующие им права. Между тем в литературе нет единой точки зрения о том, какие именно из обязанностей сторон по договору финансирования под уступку денежного требования необходимо считать встречными. Сторонники точки зрения о том, что договор финансирования под уступку денежного требования направлен на передачу имущества, полагают, что встречными обязанностями по данному договору являются действия по уступке требования и финансированию. В соответствии с позицией других авторов целью договора, предусмотренного гл. 43 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6EA5J2T> ГК, является оказание финансовых услуг, вследствие чего, по их мнению, под встречным предоставлением в договоре необходимо понимать услугу по финансированию и ее оплату.
Неясность в вопросе о цели договора и, соответственно, распределении встречных обязанностей обусловлена нечеткостью положений самого закона. Согласно ч. 1 ст. 824 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6EA5J4T> ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона передает или обязуется передать денежные средства в счет уступки требования, а другая - уступает или обязуется уступить право требования. Очевидно, что прибыль финансового агента составляет разница между суммой финансирования и номиналом уступаемого требования. При этом можно, с одной стороны, исходить из того, что агент приобретает требование по цене ниже стоимости номинала требования, а с другой стороны - полагать, что финансовый агент оплачивает все 100% от номинала требования, однако приобретает право на вознаграждение в процентах от номинала требования.
В связи с тем, что целью рассматриваемого договора, как указывалось выше, является именно финансирование, а не уступка требования, вторая позиция представляется более правильной.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор финансирования под уступку денежного требования порождает для его контрагентов (финансового агента и клиента) встречные обязанности в виде оказания финансовой услуги агентом (финансирование под уступку денежного требования) и ее оплаты клиентом. Исходя из этого, передача агенту финансируемых требований не может рассматриваться как встречное предоставление, поскольку лишь способствует "предоставлению такого экономического блага, как финансирование".
Непосредственно отношениям сторон по осуществлению финансирования посвящена ст. 824 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6EA5J5T> ГК РФ. Согласно ее положениям обязанность финансового агента по передаче денежных средств клиенту возникает лишь в консенсуальном договоре, предусмотренном ст. ст. 824 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6EA5J5T> - 833 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6DA5J4T> ГК РФ. Реальный договор, вступление в силу которого связывается с финансированием, такую обязанность не предусматривает. Она возникает либо в консенсуальном договоре, либо в реальном договоре, вступающем в силу с момента передачи требования.
Статья 824 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6EA5J5T> ГК РФ не регламентирует порядок осуществления финансирования и не устанавливает очередность выполнения клиентом и финансовым агентом своих обязанностей. Следовательно, не противоречит закону заключение договора, предусматривающего предварительное финансирование. Соответствует положениям ст. ст. 824 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6EA5J5T> - 833 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6DA5J4T> ГК РФ и финансирование после передачи требования, в том числе после его инкассации. Подобный порядок оплаты требования имеет место в факторинговых договорах, предусматривающих перечисление поставщику денежных средств в определенный срок. Целью заключения таких договоров является оптимизация финансовых потоков, позволяющая с большей точностью и эффективностью осуществлять экономическое планирование предприятия.
Как правило, активные действия по исполнению своей обязанности по уплате вознаграждения клиент не совершает, поскольку финансовый агент удерживает его из суммы финансирования. В этой связи, на мой взгляд, нет необходимости подробно анализировать вопрос об исполнении клиентом обязанности по уплате вознаграждения финансовому агенту за оказанные им услуги.
Учитывая, что надлежащее исполнение финансовым агентом обязанности по финансированию является немаловажным для клиента, хотелось бы ограничиться рассмотрением вопроса о возможности применения законодательства о защите прав потребителей к отношениям финансирования под уступку денежного требования клиентом, выступающим в качестве потребителя. Как известно, Закон <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF851EFDF5C23952D95C6B4FA8J9T> РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" устанавливает ряд дополнительных прав физических лиц - потребителей.
Гражданским кодексом <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFEC23952D95C6B4FA8J9T> РФ возможность уступки клиентом по договору финансирования требований в потребительских целях не ограничивается. В Конвенции ЮНСИТРАЛ прямо указывается, что на отношения, возникающие при уступке требований, распространяются специальные законы о защите сторон сделок, совершаемых в личных, семейных либо домашних целях (п. 4 ст. 4 Конвенции). Подобное указание отсутствует в положениях ст. ст. 824 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6EA5J5T> - 833 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFFC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FCA6DA5J4T> ГК РФ. Закон <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF851EFDF5C23952D95C6B4FA8J9T> о защите прав потребителей распространяется на отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, продавцами при продаже товаров, выполнении работ и оказании услуг. Поэтому решение вопроса о том, могут ли физические лица, выступающие в качестве клиента по договору финансирования под уступку денежного требования, пользоваться правами, установленными данным Законом, зависит от того, предусматривает ли договор финансирования продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг.
Если договор финансирования под уступку денежного требования носит консенсуальный характер, то обязанность в данном договоре по передаче требований возникает с момента его заключения, при реальном договоре - с момента оплаты денежных средств финансовым агентом. В тех случаях, когда заключение реального договора связано с передачей денежного требования, указанная обязанность у клиента отсутствует.
Определение момента перехода права требования важно не только потому, что это позволит судить об исполнении клиентом обязательства по передаче требования, но и потому, что необходимо знать, с какого времени договор считается заключенным в тех случаях, когда вступление его в силу связывается с уступкой требования.
Представляется, что переход права должен связываться с совершением сделки уступки требования. В этой связи моментом передачи требования должна считаться дата подписания сторонами акта его передачи (в том случае, когда сделка уступки совершается в письменной форме) либо договора финансирования, чье вступление в силу связывается с уступкой требования. В юридической литературе по этому вопросу представлены различные точки зрения.
2.2 Права и обязанности клиента
Конституция Российской Федерации провозглашает свободу экономической деятельности (ст. 8) <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BA8F19FFF79F335A8050694886882863EDEF02812ECBA6JAT>, правовой формой реализации которой является закрепленный в ст. 421 <consultantplus://offline/ref=8C76CDE1514EA4A184E5F5A301AC1124BF811BFAFEC23952D95C6B4F89D73F64A4E303812FC666A5J8T> ГК РФ принцип свободы договора. Указанный принцип предоставляет участникам имущественных отношений юридическую возможность по своему усмотрению, в своем интересе заключать гражданско-правовые договоры, устанавливать в них любые условия, предполагающие совершение самых разнообразных действий. При этом такие действия как с юридической, так и с экономической точки зрения могут быть неравнозначными. Как отмечается в юридической литературе, "условно можно говорить о том, что действия, направленные на передачу (предоставление) другой стороне обусловленного договором экономического блага, - главные, а действия, способствующие предоставлению этого экономического блага, - служебные, в известном смысле второстепенные".