С другой стороны, зачастую для изъятия электронных носителей не требуются специальные знания. Речь идет о флеш-накопителях, картах памяти, CD, DVD-дисках и прочих съемных энергонезависимых носителях.
Так, Ставропольским краевым судом была рассмотрена апелляционная жалоба о признании незаконными действий следователя СО по изъятию в ходе обыска электронных носителей без участия специалиста. Судом первой инстанции верно установлено, что факт изъятия в ходе следственного действия электронных носителей, хотя и без участия специалиста, не свидетельствует о нарушении прав и законных интересов заявителя, предусмотренных ст. 23 Конституции РФ, и не затрудняет его доступ к правосудию, поскольку согласно смыслу норм уголовно-процессуального закона участие специалиста в проведении указанного следственного действия направлено на обеспечение сохранности изымаемой информации и целостности электронных носителей как в интересах их законного владельца, так и производства по уголовному делу. Доводы жалобы о нарушении Уголовно-процессуального кодекса судом апелляционной инстанции отвергаются как необоснованные, поскольку судом первой инстанции не установлено причинение какого-либо ущерба конституционным правам и свободам либо затруднен его доступ к правосудию, таких обстоятельств не устанавливает и суд апелляционной инстанции.
Таким образом, не имеется оснований для удовлетворения жалобы обвиняемого о признании незаконными действий следователя СО по изъятию в ходе обыска электронных носителей без участия специалиста Апелляционное постановление № 22-19/2017 22К-6627/2016 К-19/17 от 23 января 2017 г. по делу № 22-19/2017..
Следует отметить, что в научной литературе анализируемое требование уголовно-процессуального законодательства одними авторами поддерживается [8, с. 196], а другими подвергается критике. Так, по мнению К. А. Костенко, участие специалиста в изъятии обнаруженных на месте обыска или в ходе выемки различных накопителей на жестких магнитных дисках, карт флеш-памяти, компакт-дисков, сотовых телефонов, цифровых фотоаппаратов, тр3-плееров является излишним [10, с. 77]. По мнению вышеназванного автора, такие объекты без ущерба для проведения расследования и интересов владельцев могут быть самостоятельно изъяты и упакованы следователем. Приведенную позицию разделяют и многие другие авторы [7, с. 58; 9, с. 194; 15, с. 119].
Мы поддерживаем мнение, что законодательное требование об обязательном участии специалиста при проведении обыска или выемки, в ходе которых осуществляется изъятие ЭНИ, выглядит чрезмерным и неоправданным [3, с. 48].
Действительно, далеко не всегда производство следственных действий, в ходе которых изымаются электронные носители информации, сопряжено с исследованием содержащейся на них информации. Данная задача может решаться в рамках отдельного следственного действия - осмотра предметов, для проведения которого может (и должен!) быть приглашен специалист в области информационно-телекоммуникационных технологий. Основной же задачей специалиста при производстве следственных действий, в ходе которых изымаются электронные носители информации, является обеспечение достоверности полученных доказательств - неизменности информации, содержащейся на изымаемом носителе, что достигается соблюдением процессуальных требований и криминалистических рекомендаций к порядку его упаковки и изъятия [13, с. 157; 5, с. 98; 12, с. 231].
Кроме того, большинство опрошенных нами работников правоохранительных органов (75,3 %) также отметили, что считают неоправданной норму об участии специалиста в каждом случае изъятия электронных носителей информации в ходе обыска или выемки.
Полагаем, что обязательность участия специалиста в ряде случаев вызывает сомнение, в частности когда речь идет об изъятии съемных энергонезависимых электронных носителей, которое не представляет сложностей ни с технической, ни с процессуальной точки зрения. На современном уровне распространения цифровых технологий в повседневной жизнедеятельности, обладание навыками использования, применяемыми в бытовых целях электронными носителями, не является специальными знаниями, а относится к общераспространенным, обыденным знаниям.
С учетом изложенного, считаем необходимым внесение изменений в УПК в указанной части, предоставив следователю самостоятельно решать вопрос о необходимости привлечения к изъятию электронных носителей информации в зависимости от реальной необходимости в использовании специальных знаний.
Еще одной процессуальной проблемой существующего порядка регламентации следственных действий, в ходе которых происходит изъятие электронных носителей информации, является реализация закрепленного в ч. 2 ст. 164.1 УПК права законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации на выполнение копирования информации с изымаемых электронных носителей, которое производится специалистом, участвующим в следственном действии, в присутствии понятых. Существующая правовая регламентация порядка реализации вышеназванного права содержит указание на то, что если в ходе следственного действия было получено ходатайство о копировании, то законный владелец изымаемых электронных носителей информации или обладатель содержащейся на них информации самостоятельно предоставляет специалисту электронные носители, на которые должно производиться копирование. По окончании данной процедуры, электронные носители со скопированной на них информацией передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей, о чем делается в протоколе соответствующая запись.
Заметим, что копирование в данном случае - это часть следственного действия, а не самостоятельное процессуальное действие. Вместе с тем в настоящее время в литературе обсуждается вопрос о признании копирования информации с ЭНИ самостоятельным следственным действием. Данную идею поддерживает В. А. Се- менцов, который считает, что в практике расследования уголовных дел все чаще возникает необходимость копирования доказательственной информации и этот новый познавательный прием соответствует требованиям закона, морали и социальным закономерностям общественного развития. При этом необходимо включить электронное копирование в систему процессуальных действий, предназначенных для собирания доказательств [14, с. 237].
С. В. Зуев и Д. В. Овсянников также настаивают на выделении копирования в качестве отдельного следственного действия, отмечая при этом, что любое средство доказывания может быть как отдельным следственным действием, так и частью следственного действия [6, с. 35; 11, с. 109].
Полагаем, что данный подход не может быть поддержан, в связи с тем, что при изготовлении копии информации с изымаемых носителей по ходатайству их законного владельца новое доказательство не формируется, что не позволяет отнести данную процедуру к числу самостоятельных следственных действий.
Список литературы
1. Аносов А. В. Деятельность органов внутренних дел по борьбе с преступлениями, совершенными с использованием информационных, коммуникационных и высоких технологий: учеб. пособие. М.: Академия управления МВД России, 2019. Ч. 1. С. 77-78.
2. Васюков В. Ф. Особенности изъятия электронных носителей информации при производстве следственных действий: новеллы законодательства и проблемы правоприменения // Криминалистика: вчера, сегодня, завтра. 2019. № 2. С. 8-14.
3. Гаврилин Ю. В. Электронные носители информации в уголовном судопроизводстве // Труды Академии управления МВД России. 2017. № 4. С. 47-48.
4. Гаврилин Ю. В., Победкин А. В. Собирание доказательств в виде сведений на электронных носителях в уголовном судопроизводстве России: необходимо совершенствование процессуальной формы // Труды Академии управления МВД России. 2018. № 3 (47). С. 110-115.
5. Жердев П. А. Тактические особенности изъятия электронных носителей информации // Вестник Дальневосточного института МВД России. 2015. № 4. С. 97-101.
6. Зуев С. В. Электронная информация и ее носители в уголовно-процессуальном доказывании: развитие правового регулирования // Вестник ЮУрГУ Серия: Право. 2017. Т. 17, № 1. С. 31-35.
7. Зуев С. В. Осмотр и изъятие электронных носителей информации при проведении следственных действий и оперативно-разыскных мероприятий // Законность. 2018. № 4. С. 58-60.
8. Зуев С. В., Черкасов В. С. Новые правила изъятия электронных носителей и копирования информации (статья 164.1 УПК РФ): преимущества и недостатки новеллы // Сибирское юридическое обозрение. 2019. Т. 16, № 2. С. 193-197.
9. Клевцов В.В. Проблемные аспекты изъятия электронных носителей информации при расследовании распространения «дизайнерских» наркотиков с использованием сети Интернет // Вестник Омского университета. Серия: Право. 2015. № 4. С. 195-197.
10. Костенко К.А. К вопросу об особенностях изъятия электронных носителей информации при расследовании служебных преступлений // Служебные преступления: вопросы теории и практики правоприменения: сб. материалов Междунар. науч.-практ. конф. 17 мая 2018 г., г. Хабаровск. Хабаровск, 2018. С. 76-81.
11. Макаров М. А. Копирование содержимого электронных носителей как средство доказывания в электронном процессе // Молодой ученый. 2019. №1. С. 109-110.
12. Мещеряков В. А. Цифровая криминалистика // Библиотека криминалиста. 2014. № 4. С. 231-241.
13. Осипенко А. Л., Гайдин А. И. Правовое регулирование и тактические особенности изъятия электронных носителей информации // Вестник Воронежского института МВД России. 2014. № 1. С. 156-163.
14. Семенцов В. А. Следственные действия в досудебном производстве (общие положения теории и практики): монография. Екатеринбург. 2006. 254 с.
15. Старичков М. В. Вопросы использования носителей компьютерной информации в качестве доказательств // Известия Тульского государственного университета. 2017. № 2. С. 119-125.
References
1. Anosov A.V. Deyatelnost organov vnutrennih del po borbe s prestupleniyami, sovershennymi s ispolzovaniem informacionnyh, kommunikacionnyh i vysokih tekhnologij. Moscow, 2019, part 1, pp. 77-78. (in Russian)
2. Vasyukov V.F. Osobennosti iz”yatiya elektronnyh nositelej informacii pri proizvodstve sledstvennyh dejstvij: novelly zakonodatel'stva i problemy pravoprimeneniya. Kriminalistika: vchera, segodnya, zavtra, 2019, no. 2, pp. 8-14(in Russian)
3. Gavrilin YU.V. Elektronnye nositeli informacii v ugolovnom sudoproizvodstve. Trudy Akademii upravleniya MVD Rossii, 2017, no. 4, pp. 47-48. (in Russian)
4. Gavrilin YU.V., Pobedkin A.V. Sobiranie dokazatelstv v vide svedenij na elektronnyh nositelyah v ugolovnom sudoproizvodstve Rossii: neobhodimo sovershenstvovanie processual'noj formy. Trudy Akademii upravleniya MVD Rossii, 2018, no. 3 (47), pp. 110-115. (in Russian)
5. ZHerdev PA. Takticheskie osobennosti iz”yatiya elektronnyh nositelej informacii. Vestnik Dalnevostochnogo instituta MVD Rossii, 2015, no. 4, pp. 97-101. (in Russian)
6. Zuev S.V. Elektronnaya informaciya i ee nositeli v ugolovno- processualnom dokazyvanii: razvitie pravovogo regulirovaniya. Vestnik YUUrGU. Series Pravo, 2017, vol. 17, no. 1, pp. 31-35. (in Russian)
7. Zuev S.V. Osmotr i iz”yatie elektronnyh nositelej informacii pri provedenii sledstvennyh dejstvij i operativno-rozysknyh meropriyatij. Zakonnost, 2018, no. 4, pp 58-60. (in Russian)
8. Zuev S.V., CHerkasov V.S. Novye pravila iz”yatiya elektronnyh nositelej i kopirovaniya informacii (statiya 164.1 UPK RF): preimushchestva i nedostatki novelly. Sibirskoe yuridicheskoe obozrenie, 2019, vol. 16, no. 2, pp. 193-197. (in Russian)
9. Klevcov V.V. Problemnye aspekty iz”yatiya elektronnyh nositelej informacii pri rassledovanii rasprostraneniya “dizajnerskih” narkotikov s ispol'zovaniem seti Internet. Vestnik Omskogo universiteta. Series Pravo, 2015, no. 4, pp. 195-197. (in Russian)
10. Kostenko K.A. K voprosu ob osobennostyah iz”yatiya elektronnyh nositelej informacii pri rassledovanii sluzhebnyh prestuplenij. Sluzhebnye prestupleniya: voprosy teorii i praktiki pravoprimeneniya. Sbornik materialov Mezhdunarodnoj nauchno-prakticheskoj konferencii (17 maya 2018 goda, g. Habarovsk). Habarovsk, 2018, pp.76-81. (in Russian)
11. Makarov M.A. Kopirovanie soderzhimogo elektronnyh nositelej kak sredstvo dokazyvaniya v elektronnom processe. Molodoj uchenyj. 2019, no. 1, pp. 109-110. (in Russian)
12. Meshcheryakov V.A. Cifrovaya kriminalistika. Biblioteka kriminalista, 2014, no. 4, pp. 231-241. (in Russian)
13. Osipenko A.L., Gajdin A.I. Pravovoe regulirovanie i takticheskie osobennosti iz”yatiya elektronnyh nositelej informacii. Vestnik Voronezhskogo instituta MVD Rossii, 2014, no. 1, pp. 156-163. (in Russian)
14. Semencov V.A. Sledstvennye dejstviya v dosudebnom proizvodstve (obshchie polozheniya teorii i praktiki). Ekaterinburg, 2006, 254 p.
15. Starichkov M.V. Voprosy ispolzovaniya nositelej kompyuternoj informacii v kachestve dokazatelstv. Izvestiya Tulskogo gosudarstvennogo universiteta, 2017, no. 2, pp. 119-125. (in Russian)