ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ДОГОВОРА ПОДРЯДА В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Анферова О.А.
Аннотация
Отношения заказчик-подрядчик предполагают выполнение конкретной работы и конечный результат (материальный или нематериальный). Эти работы должны быть выполнены в установленном объеме и в установленные сроки, а также приняты заказчиком. Осуществляя договор подряда, на заказчика подрядчики перекладывают ответственность за свои договорные нарушения, тем самым достигая отказа во взыскании неустойки, и кроме того делают попытку по избежанию существующей ответственности за ненадлежащие исполнение договора в оговоренный срок.
Ключевые слова: подрядчик, заказчик, договор подряда, выполнение дополнительных работ.
Abstract
Anferova О.
PROBLEM ISSUES OF CONTRACTOR AGREEMENT IN RUSSIAN LEGISLATION
The customer-contractor relationship involves the performance of specific work and the final result (tangible or intangible). These works must be completed in the prescribed volume and on time, as well as accepted by the customer. Shifting responsibility for their own violations to the customer, contractors seek to refuse to collect a penalty, and also try to avoid other possible liability for non-fulfillment of the contract on time.
Keywords: contractor, customer, contract, performance of additional works.
Основная часть
В последнее время договоры с физическими лицами пристально проверяют сразу два ведомства - ФНС и Роструд. Если в них будут признаки трудовых отношений, компании грозит штраф на сумму 100 000 руб. Кроме того необходимо вернуть взносы и НДФЛ. Отметим, чтобы этого избежать, гражданско-правовые договоры должны быть составлены достаточно грамотно. Налоговые органы начали более плотно сотрудничать с трудовыми инспекторами. При подозрении в ФНС об использовании компаниями договоров гражданско-правового характера для уклонения от трудовых отношений, сразу передается данная информация в Роструд. После чего происходит переквалификация таких договоров в трудовые договоры и накладываются санкции.
Если такое происходит, то для отмены решения необходимо обращаться в Верховный суд. Такие спорные договоры гражданско-правового характера признаются трудовыми (определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда от 14.01.2019 № 5КГ18-259). Чтобы обезопасить себя, необходимо перепроверять все договоры.
Необходимо проанализировать моменты, к которым могут придраться контролирующие органы. Необходимо изучить так называемые опасные моменты и оптимально исправить их с выгодой для бизнеса.
Так, следует отметить формулировки, указывающие на трудовые отношения. Рекомендуем исключить из договоров слова, которые являются признаками трудовых отношений.
В первую очередь это определение сторон - «работодатель» и «работник». В договоре подряда сторонами являются заказчик и подрядчик, в договоре на услуги - заказчик и исполнитель.
Кроме того, нужно обратить внимание на указание фиксированной ежемесячной оплаты. Думается, указывая в договоре разные суммы, привязывая их к объему работ, следует уже говорить о договоре подряда. Не нужно ежемесячно перечислять подрядчику одинаковые суммы, тем самым подвергая себя риску, подменяя понятия договоров. Регулярные выплаты по фиксированной ставке являются признаком трудовых отношений.
Расчеты с подрядчиками по схеме «аванс-зарплата» также могут быть подтверждением того, что используется трудовой договор. Таким образом, следует избегать расчетов с подрядчиком по системе, похожей на аванс и зарплату [1, с. 67].
То есть, не привязываться к тем же срокам, в которые зарплату получают постоянные сотрудники компании. Это привлекает повышенный интерес проверяющих органов. Гражданско-правовые договоры не содержат условия о запрете выплачивать авансы. Но необходимо установить сроки, которые привязаны к результатам труда, а не к календарным датам. Также следует избегать выплачивать деньги в дни оплаты труда.
Также, договор не ориентирован на результат. Отношения заказчик-подрядчик предполагают выполнение конкретной работы и конечный результат (материальный или нематериальный). Эти работы должны быть выполнены в установленном объеме и в установленные сроки, а также приняты заказчиком [2, с. 94].
В трудовых отношениях действует другой принцип: работник на постоянной основе исполняет свои должностные обязанности. Проверяющие органы могут увидеть признаки трудовых отношений, если в договоре не указывается, какие конкретно работы выполняет подрядчик и каким должен быть итог сотрудничества. Если это сложные комплексные задачи, необходимо оформить к договору приложение с подробным описанием. Следует определить порядок в актах по оказанию услуг и договорах подряда. Отсюда необходимо отказаться от практики заполнять их каждый месяц в шаблонном порядке, используя одни и те же стандартные фразы. Из документов должно быть понятно, какие работы обязан выполнить подрядчик, в каком объеме и в какие сроки. Иначе такой договор могут переквалифицировать в трудовой.
Возможны работы на постоянной основе или перезаключение договоров. Однако у проверяющих органов могут возникнуть претензии, если подрядчик оказывает услуги ежемесячно либо в договоре нет условий, касающихся сроков. Систематическая или постоянная работа - основание признать отношения трудовыми. Согласно п. 1 ст. 708 ГК заказчик обязан установить сроки для выполнения работ.
Если это длительная задача, ее можно разбить на этапы и прописать по каждому конкретному этапу. Однако существует риск при перезаключении одних и тех же договоров. Думается, следует оформлять их отдельно на разовые работы и ограничивать сроки действия.
При заключении договора подряда, очень часто допускается ошибка - указан трудовой распорядок. В договоре подряда нельзя указывать график работы. Это один из признаков трудовых отношения. По закону подрядчик имеет право работать в офисе заказчика, но он не обязан подчиняться внутреннему распорядку [3, с. 22].
Если нужно, следует указывать, что подрядчик корректирует свой график с учетом часов работы компании. Но в договоре не должны фигурировать ссылки на трудовой распорядок компании, локальные акты, правила трудовой дисциплины и т.п.
Также, договор может содержать условия о социальных гарантиях Данное обстоятельство также является ошибкой, так как не должны оговариваться права подрядчиков, существующие в Трудовом Кодексе. Соответственно, им не положена оплата больничных, отпусков и сверхурочных. Но, необходимо включать ответственность за качество работ. Исполнитель не подчиняется рабочему распорядку компании. Поэтому в договорах гражданско-правового характера нужно указать штрафы за нарушение сроков и качества работ.
Особенно это касается заключения договора строительного подряда. Заказчик, и подрядчик преследуют одну и ту же цель - строительство объекта, это не значит, что у них нет повода для разногласий. Необходимо проанализировать различные виды требований, предъявляемых заказчиком и подрядчиком, и какие приемы используются сторонами для получения необоснованного преимущества в споре. Также следует рассмотреть, как такому недобросовестному поведению противостоять исходя из накопленного опыта и последних тенденций судебной практики.
Помимо путаницы, возникающей по поводу гражданско-правовых и трудовых отношений (подряд) - постоянно существует несколько споров по строительному подряду в процессе.
Часто подрядчик может перекладывать на контрагента ответственность за несоблюдение сроков договора строительного подряда, неоправданно представлять к оплате другой результат работ, самостоятельно осуществлять подпись актов на работы, которые в действительности не выполнены, требовать оплату материалов, якобы завезенных и оставленных на стройплощадке, требовать оплату работ, которые были выполнены другими подрядчиками, не передавать строительную площадку, задерживать документацию по осуществлению строительства (для сокрытия произведенного объема сделанных работ по договору подряда).
На практике, является достаточно часто встречающимся утверждение подрядчика о том, что не исполнены встречные обязательства контрагента [4, с. 55].
Это утверждение очень часто существует в различных спорах. Почти всегда заказчики не представляют себе такое развитие событий и не могут правильно аргументировать собственные действия. Следует оговорить эти ненадлежащим образом исполненные встречные обязательства контрагента:
• недостаток финансов на строительство;
• наличие работ, являющихся дополнительными;
• препятствие к исходным данным или не соответствующие действительности документы;
• не предоставление стройплощадки.
Предоставление подрядчиком достаточного количества доказательств, сюда же следует отнести и собственные претензии, для аргументации своего положения, влечет для заказчика признание наличия вины в невыполнении работ по решению суда. Отсюда, при поступлении в адрес заказчика писем о некорректных его действиях, мешающих подрядчику выполнять работы, приходит понимание о том, что подрядчик не намерен надлежаще исполнять свои обязательства, указанные в договоре и осуществляет защиту себя доказательственной базой на случай прецедента [5, с. 62].
Таким образом, подрядчик перекладывает на заказчика ответственность за ненадлежащее исполнение договора подряда, тем самым добиваясь условия отказа во взыскании неустойки. Кроме того, пытаются скинуть с себя ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнения договора в срок, указанный в этом договоре. При вине заказчика в просрочке и необоснованном расторжении с подрядчиком договор, подрядчик: договор подряд гражданский подрядчик
• имеет право не выплачивать неустойку,
• может осуществить переквалификацию основания расторжения договора (с ст. 723 на ст. 717 ГК РФ).
Также, законодатель оговаривает право подрядчика потребовать оплату дополнительных работ, если этой стороной будет доказано, что проектные документы либо другие данные менялись в процессе ведения строительства.
Думается, необходимо осветить, как противостоять недобросовестному поведению и необоснованным требованиям подрядчика.
Анализируя выбор контрагента и заключение договора подряда, отметим, что важными для выбора подрядчика являются опыт осуществления похожих с контрагентом проектов и мнения, относительно генеральных проектировщиков и подрядчиков в целом. Данное обстоятельство является достаточно очевидным, но периодически приходится встречаться с выбором даже известных крупных компаний в пользу более усредненного предложения. После чего ими ведется наблюдение по поводу отступления от сроков сдачи объекта на более длительные. Окончание сотрудничества наступает вследствие остановки стройки, осуществленной наполовину при полном израсходованном бюджете, где уплачены авансы без всякого обеспечения. Необходимо в самом начале давать оценку умению потенциального партнера и его возможности осуществить обязательство по договору.
Кроме того, существуют проблемы для тех заказчиков, которые осуществляют экономию времени и принимают решение о параллельном проектировании в целом.
Часто возникает следующая проблема: заказчик подготавливает проект в уменьшенном варианте лишь с техническим решением, а оптимальная смета отсутствует (смета может быть составлена, опираясь на объекты аналогов, и не учитывая реальные затраты) [6, с. 65].
Надлежащее исполнение договора подразумевает сторонами попытку изготовления и согласования смет. Однако они могут периодически заблуждаться, использовать коэффициенты, для соответствия сметы договорной стоимости. Отсюда, стройка может не осуществиться из-за банкротства подрядчика. Данное обстоятельство предоставляет многие преимущества подрядчику, если возникает спор в суде. Здесь же следует говорить о возможности требования судебной экспертизы стоимости результата выполненных работ, не рассматривая установленную договорную цену.
Суды, рассматривая такие отношения, как параллельное проектирование, считают прихотью заказчика, желающего ускорить выполняемые работы, не давая контрагенту изначально полных всех данных. Это является распространенной практикой при исполнении договора подряда. Необходимо постепенно осуществлять отказ от данной практики. Так как наличие такой практики представляется неэкономичной и влияет на повышение вероятности осуществления споров в суде.
Достаточно весомым аргументом проведения дополнительного контроля, осуществлении медиации и наличия определенных доказательств в судебном споре, подразумевается вовлечение организации из вне, осуществляющей строительный контроль. Деятельность организации оплачивается заказчиком либо обеими сторонами. Это важно для заказчиков, которые не занимаются строительством как профильной деятельностью или на особо крупных проектах строительства.
По выбору подрядчика в договоре, следует подготовка и заключение договора. Перед заключением договора, необходимо передать проектную документацию. Здесь можно говорить о том, что для подрядчика оправданием является то, что ему передается контрагентом неполная либо некорректная проектная документации [7, с. 75].
Отсюда, следует осуществлять передачу документации до момента начала строительства и требовать от подрядчика подтверждения о корректности, полноты и достаточности данной документации для строительства объекта по договору. Иначе исполнение договора строительного подряда затягивается, он бесконечно уточняется, уточняются дополнительные документы, осуществляются переделки, вследствие чего возникает спор в отношении возложения ответственности и оплаты. Таким образом, думается, нужно проверять и корректировать все заранее, оговорить сроки предоставления документов. Это же обстоятельство влияет на подготовку стройплощадки.