Применение мер по ст. XIX следует основывать на результатах расследования, которое должно опираться на исследование всех относящихся к делу факторов. Факторы, которые должны/могут быть исследованы, должны быть объективными факторами, поддающимися количественному измерению. При расследовании должны использоваться объективные средства доказывания4. К таким факторам относятся абсолютные и относительные уровни роста импорта, рост доли импорта на соответствующем товарном рынке, изменения в таких показателях, как уровни продаж, производства, производительности, использования производственных мощностей и площадей, эффективности, прибыли, уровня занятости в сфере местного производства. Причинно-следственная связь между увеличением импорта и существенным ущербом должна быть определена на основании изменений именно в этих показателях. Если такая связь не устанавливается, то ущерб не может быть связан с увеличением импорта.
Статья XIX позволяет использовать как тарифные, так и нетарифные меры. Члены ВТО не ограничены в выборе соответствующей меры, которую они могут посчитать наиболее соответствующей и отвечающей их интересам в конкретных условиях. Принимаемые меры не должны превышать уровень, достаточный для предотвращения или устранения ущерба и адаптации местного производства к новым условиям. Меры должны носить временный характер, а их применение, как правило, не должно длиться более четырех лет, но в отдельных случаях может быть продлено еще на четыре года5. Ограничение, которое применяется более года, должно постепенно ослабляться, таким образом, создавая стимул для адаптации местного производства6. Применение нетарифных мер не должно приводить к уменьшению общего объема импорта по сравнению с тремя предыдущими годами, по которым имеется статистическая информация. Отклонение от этого правила допускается только в том случае, если государство-член ВТО в состоянии обосновать необходимость применения более широких ограничений с целью предотвращения ущерба, причиненного или который может быть причинен ростом импорта товаров, конкурирующих с местными товарами. В случае применения нетарифных мер государства, существенно заинтересованные в экспорте соответствующих товаров, могут потребовать заключения соглашения о распределении импортной квоты между такими государствами.
Если это невозможно или нецелесообразно, квота должна быть разделена на основе долей импорта за предыдущий период. При наличии соглашения между сторонами квоты могут применяться самими экспортерами. По мнению некоторых авторов, последнее приводит к применению мер, аналогичных добровольному ограничению экспорта в качестве средства защиты, несмотря на то, что добровольное ограничение экспорта запрещено Соглашением о защитных мерах. Несмотря на то, что меры, применяемые в соответствии со ст. XIX ГАТТ 1994, должны применяться на недискриминационной основе, Соглашение о защитных мерах допускает применение более широких ограничений, с согласия Комитета о защитных мерах, в отношении товаров, происходящих из государств-членов, экспорт из которых увеличился непропорционально много по сравнению с другими государствами-членами при условии, что непропорциональное увеличение должно быть обосновано.
Статьи ХП и ХУШ:В предусматривают возможность введения ограничений на импорт с целью защиты платежного баланса. Ограничения могут применяться с условием проведения консультаций в Комитете по платежному балансу. Такие ограничения, если вводятся, то берутся на мониторинг и находятся, пока действуют, под мониторингом Комитета по платежному балансу. Консультации могут привести к изданию соответствующих рекомендаций со стороны Совета ГАТТ. Участник, наложивший ограничения, должен объявить график снятия этих ограничений. Более того, следует использовать такие меры, которые имеют наименьшее негативное и ограничительное воздействие на торговые потоки. Такие меры могут включать дополнительные пошлины, импортные депозиты и другие подобные меры, влияющие на цену импортируемых товаров. Допускается увеличение связанного уровня таможенных пошлин в рамках мер по защите платежного баланса. Импортные квоты могут применяться только в том случае, если меры, влияющие на цену импортируемых товаров, оказываются недостаточными для целей предотвращения резкого увеличения платежей за границу, при этом причины, по которым меры, влияющие на цену товара, оказались недостаточными, должны быть обоснованы. Какой-либо товар может одновременно быть подвержен только одному типу количественных ограничений. При применении квот также должны быть обоснованы критерии определения разрешенных объемов импорта и уровня цен. Член ГАТТ, который применяет квоты для целей защиты платежного баланса, должен продемонстрировать значительное сокращение объема и ограничительного воздействия этих мер в ходе последующих переговоров рамках ГАТТ. Ввоз товаров, используемых в производстве местной продукции, предназначенной для экспорта, а также предназначенной для удовлетворения жизненно важных потребительских потребностей, должен быть освобожден от мер, применяемых для целей защиты платежного баланса. Член ВТО, который принимает ограничительные меры для целей защиты платежного баланса или увеличивает уровень таких мер, должен проконсультироваться с Комитетом по платежному балансу в течение четырех месяцев после применения этих мер*. Комитет по платежному балансу должен быть проинформирован обо всех таких мерах. Время от времени ограничительные меры, применяемые с целью защиты платежного баланса, рассматриваются Комитетом в индивидуальном порядке. Секретариат ВТО должен быть ежегодно проинформирован об изменениях в законодательстве и проводимой торговой политике, связанных с мерами, общем уровне таможенных пошлин, возникающих в результате реализации мер, критериях, обосновывающих их применение, затрагиваемых товарах и объемах торгового оборота. Следует отметить, что ст. ХУШ:В может использоваться развивающимися странами в контексте экономического развития, однако предполагает серьезное сокращение или наличие реальной угрозы серьезного сокращения или очень низкий уровень валютных резервов.
Статьи ХУШ:А и ХУШ:С допускают ограничение импорта развивающимися странами в целях экономического развития. В случае, если невозможно использование других инструментов государственной помощи, применение которых не запрещено со стороны ГАТТ (например, индивидуальная финансовая помощь, такая как, например, разрешенные субсидии и т.п.), в целях поддержки создания и развития какой-либо сферы производства или увеличения, изменения или расширения производственных мощностей в соответствии с приоритетами экономического развития, то, в соответствии со ст. ХУШ:С, можно применить количественные ограничения или другие меры, дозволенные для применения. Однако на практике случаев использования этой возможности было очень малоКонсультации проводятся на основании отчета, который должен быть подготовлен государством-членом ВТО, применяющим ограничительные меры. Отчет должен отражать (включать) следующее: 0) Обзор состояния платежного баланса; (и) перспективы изменения состояния платежного баланса; (ш) меры торговой политики, осуществляемые с целью восстановления платежного баланса; (А) подробное описание применяемых ограничений; (у) мероприятия, направленные на уменьшение ограничительного воздействия защитных мер; (у) меры, предпринятые после последних консультаций по либерализации импорта; (у1) обзор планов по отмене существующих ограничений. Сведения взяты из вэб-сайта ВТО (www.wto.org).
Этот принцип основывается на заключении Органа по Апелляциям по делу «Корея - меры, влияющие на импорт свежей, охлажденной и замороженной говядины».
Сведения взяты из вэб-сайта ВТО (www.wto.org).. Это связано с тем, что применение мер защиты по ст. ХУШ:С требует очень серьезного расследования со стороны ВТО с обоснованием причин неприменения других форм вмешательства и, кроме того, не исключает принятия ответных мер со стороны государств-экспортеров.
Вышеприведенный анализ показывает, что возможности применения мер защиты зависят от наличия или отсутствия фактических условий, соответствующих критериям/требованиям, предусмотренным в соответствующих статьях ГАТТ. Их применение в основном возможно, когда нанесен ущерб или существует риск нанесения ущерба. Однако уровень нанесенного или ожидаемого ущерба различается для каждого конкретного случая, при возникновении которого предусматривается возможность применения защитных мер. Так, в ст. VI речь идет о значительном ущербе (ущерб малой степени), а в ст. XIX - о существенном ущербе (ущерб высокой степени). Статья XII предусматривает существенное сокращение (фактически свершившееся существенное сокращение или опасность существенного сокращения) валютных резервов7.
Применение мер на основании ст. ст. VI и XIX требует проведения расследования. Расследование, проводимое на основании ст. XIX, должно быть публичным, оглашаться в средствах массовой информации, а всем заинтересованным лицам должна быть предоставлена возможность участвовать в слушаниях и представлять доказательства и соображения в отношении соответствия предлагаемых для применения мер(ы) общественным интересам. Отчет о результатах расследования должен быть опубликован.
В качестве прочих особенностей можно показать то, что меры, связанные с недопустимой торговой практикой и применяемые на основании статьи VI:
I применяются на индивидуальной основе только к субсидируемым товарам и/или к товарам, продаваемым по демпинговым ценам;
II применяются на дискриминационной основе только в отношении стран, из которых такая продукция (субсидируемая или продающаяся по демпинговым ценам) экспортируется;
III требуют проведения объективного расследования и установления того, что имело место недопустимая торговая практика;
IV не обязывает проводить какие-либо консультации с затронутым членом ВТО и
V не требуют предоставления затронутым членам уступок компенсационного характера.
Меры, принимаемые по другим основаниям (ст. ст. XII и XVIII):
I могут применяться к любому импортируемому товару;
II применяются ко всем членам на основе принципа недискриминации;
III не требуют проведения формального расследования с участием всех заинтересованных сторон.
Меры, которые можно отнести к группе 2.
Меры защиты, относящиеся ко второй группе, предусмотрены в ст. XX (Общие исключения) и ст. XXI (Исключения по безопасности) ГАТТ.
Статья XX предусматривает свободу введения любых ограничений на импорт и экспорт в целях защиты общественной морали, жизни и здоровья людей, животных и растений, публичного порядка, природных ресурсов, произведений искусства, составляющих национальное достояние, уровня местных рыночных цен, поддерживаемых на низком уровне по сравнению с мировыми рыночными ценами для целей снабжения местной перерабатывающей промышленности согласно государственному плану развития, а также в связи с регулированием торговли золотом и серебром, продуктами труда заключенных и малодоступными на мировых или местных рынках продуктами и выполнением обязательств по международным товарным соглашениям, но при условии, что меры, применяемые на основании ст. XX, не должны приводить к необоснованной дискриминации между странами, находящимися в одинаковых условиях и не должны представлять из себя скрытое ограничение торговли.
Орган по Апелляциям указывал, что применение общих исключений должно основываться на балансе между правом государства-члена свободно регулировать вышеуказанные вопросы в сфере внутригосударственного права, с одной стороны, и обязательством не вмешиваться в свободную торговлю товарами и услугами, с другой стороны, отметив, что эти меры и ограничения могут применяться, и вмешательство может осуществляться только в той мере, в какой это необходимо для достижения важных или желательных вышеописанных общественных целей8. Как и в случае с другими мерами, создающими ограничения на путях торговых потоков, для целей оценки соответствия применения общих исключений из правил ГАТТ/ВТО в качестве защитных мер, в практике разрешения споров ГАТТ была применена оценка на основании множественных критериев*, т.е., определение соответствия той или иной меры праву ГАТТ было основано на взаимной оценке таких критериев, как:
I важность интересов, подлежащих защите путем применения исключения;
II роли применяемого исключения в защите этих интересов и
III воздействие исключения на объемы торговых потоков9.
Относительно исключений, то следует отметить также, что применение мер, связанных с нравственностью и моралью в практике ВТО изучено и освещено меньше, чем применение мер в связи с другими аспектами, такими как, например, защита здоровья населения и окружающей среды10, что повышает возможность возникновения споров в этой сфере. Вопрос о том, что следует понимать под термином нравственности сам по себе не определен. То значение, которое вкладывается в термин «нравственность» или «мораль», может отличаться в разных обществах в широком понятийном спектре: от религиозных взглядов, связанных с употреблением алкоголя или определенных продуктов до отношения к порнографии, свободе слова, правам человека, трудового законодательства, прав женщин или женскому образованию и общественному благосостоянию. То, что может считаться вопросом морально-нравственного характера в одном обществе, может не иметь абсолютно никакого значения в другом обществе. Среди исключений, применяемых странами по соображениям защиты моральных устоев и нравственности, наиболее часто встречаются исключения, применяемые в отношении порнографических изданий и оборудования, предметов, относящихся к организации и проведению азартных игр, наркотических и психотропных веществ. Не было бы правильным, по мнению автора, оценивать в качестве признака или показателя общей международной практики ограничения, применяемые рядом стран по соображениям морали и нравственности в отношении некоторых товаров, например, алкогольных напитков, некоторых мясных продуктов, антирадарных устройств для автомобилей, музыкальных и видео дисков и кассет. Ряд стран, несмотря на то, что они включили в свои таблицы обязательств общие положения относительно применения исключений, связанных с защитой морали и нравственности, не раскрывают конкретно, к каким продуктам эти ограничения должны применяться*. Однако это не ограничивает, а наоборот, следует так понимать, что расширяет возможность государств, включивших такие общие положения в свои таблицы обязательств применения ограничений по соображениям морали и нравственности, т.к. соответствующие положения права ВТО не предоставляют юридические основания для оспаривания правомерности применения исключений на основании таких общих положений.