Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
ПРАВИЛА ЭФФЕКТИВНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ ПРОЦЕССА В МЕЖДУНАРОДНОМ АРБИТРАЖЕ: ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Олеся Федоровна ЗАСЕМКОВА,
старший преподаватель кафедры
международного частного права
кандидат юридических наук
Аннотация
14 декабря 2018 г. в г. Прага (Чехия) был подписан новый документ в сфере международного коммерческого арбитража -- Правила эффективной организации процесса в международном арбитраже (Пражские правила). Разработанные юристами из стран континентальной системы права Пражские правила основываются на инквизиционном подходе к ведению разбирательства и, как следствие, представляют собой альтернативу разработанным Международной ассоциацией юристов Правилам по получению доказательств в международном арбитраже (Правила МАЮ), закрепляющим состязательный подход. Ожидается, что использование Пражских правил будет способствовать повышению эффективности арбитража путем увеличения роли арбитров в управлении разбирательством. Это, в свою очередь, должно сделать разбирательство более быстрым и снизить его стоимость. международный арбитраж разбирательство правило
В связи с этим в статье предпринята попытка проанализировать основные положения Пражских правил, сопоставив их с Правилами МАЮ. По итогам проведенного анализа автор приходит к выводу о том, что принятие Пражских правил позволит сторонам выбрать наиболее подходящий для своего спора вариант арбитражного разбирательства, что будет способствовать повышению эффективности арбитража и повышению привлекательности данного способа разрешения споров.
Ключевые слова: международный коммерческий арбитраж, доказательства, арбитражное разбирательство, инквизиционный процесс, Пражские правила, Правила МАЮ.
Abstract
O. F. ZASEMKOVA, Senior Faculty Member of the Department of International Private Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL), Candidate of Law
RULES ON THE EFFICIENT CONDUCT OF PROCEEDINGS IN INTERNATIONAL ARBITRATION: MAIN PROVISIONS
On the 14th of December, 2018, the new set of rules for taking of evidence in international commercial arbitration was signed -- Rules on the Efficient Conduct of Proceedings in International Arbitration (Prague Rules). The Prague Rules was drafted by a working group formed of representatives from predominantly continental system of law. In essence, the Prague Rules seek to promote procedural efficiency in international arbitration by adopting procedures more akin to a civil law inquisitorial style. Thus, the Prague Rules are designed to offer an alternative to the IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration (the IBA Rules), which is based on the common law adversarial style. It is expected that the application of the Prague Rules will lead to the proactive role by arbitral tribunals. This, in turn, will allow for quicker and more cost-efficient arbitral proceedings.
In this regard, the article attempts to analyze the main provisions of the Prague Rules in comparison with the IBA Rules. According to the results of the analysis, the author comes to the conclusion that the adoption of the Prague Rules will play an important role in increasing the efficiency of arbitral proceedings and the attractiveness of this method of dispute resolution to the international business community.
Keywords: international commercial arbitration, evidence, arbitral proceedings, inquisitorial proceedings, Prague Rules, IBA Rules.
Основная часть
Одним из наиболее популярных способов разрешения споров, возникающих из трансграничных (международных) коммерческих контрактов, является международный коммерческий арбитраж. Так, согласно исследованию, проведенному School of International Arbitration совместно с компанией White & Case в 2018 г, более 97 % респондентов предпочитают передавать возникающие у них споры в арбитраж1.
Вместе с тем в последние годы арбитраж постепенно утрачивает свои основные преимущества, такие как скорость разрешения споров, стоимость и простота организации разбирательства 2018 International Arbitration Survey: The Evolution of International Arbitration // URL: http:// www.arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/2018-International-Arbitration-Survey-- The-Evolution-of-International-Arbitration-(2).pdf (дата обращения: 26.08.2019). Partasides C. Rediscovering the Lost Promise of International Arbitration // Новые горизонты международного арбитража. Вып. 4: сб. статей / под науч. ред. А. В. Асоскова, А. И. Му- ранова, Р М. Ходыкина ; Ассоциация исследователей международного частного и сравнительного права. М., 2018. С. 48 ; Henriques D. The Prague Rules: Competitor, Alternative or Addition to the IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration? // 36 ASA Bulletin. 2018. Vol. 36. № 2. P 351 ; Berger K., Jensen O. Due process paranoia and the procedural judgment rule: a safe harbor for procedural management decisions by international arbitrators // Arbitration International. 2016. Vol. 32. P 415--416 ; Правила эффективной организации процесса в международном арбитраже (Пражские правила). Введение от рабочей группы // URL: https://praguerules.com/upload/medialibrary/443/ 44329e359e3111b0abca 6f3b1be20412.pdf (дата обращения: 04.09.2019).. Во многом это обусловлено процедурой получения доказательств, используемой в арбитраже, и в частности тенденцией к раскрытию значительного числа документов, привлечению множества свидетелей и экспертов с последующим проведением их перекрестного допроса, а также пассивной ролью арбитров в управлении процессом. Все это приводит к затягиванию слушаний, а также увеличению издержек сторон и времени, необходимого арбитрам для вынесения решения Правила эффективной организации процесса в международном арбитраже (Пражские правила) // URL: https://praguerules.com/upload/medialibrary/443/44329e359e3111b0abca 6f3b1 be20412.pdf (дата обращения: 06.09.2019).. В связи с этим особую актуальность приобретает вопрос о способах повышения эффективности арбитражного разбирательства.
Одним из таких способов может стать увеличение роли арбитров в организации разбирательства Правила эффективной организации процесса в международном арбитраже (Пражские правила). Введение от рабочей группы // URL: https://praguerules.com/upload/medialibrary/ 443/44329e359e3111b0 abca6f3b1be20412.pdf (дата обращения: 30.08.2019)., а также пересмотр подходов к представлению доказательств, сложившихся в международном коммерческом арбитраже на основе принятых ранее документов.
В отсутствие подробной регламентации процедурных аспектов работы с доказательствами в национальном арбитражном законодательстве, а также в регламентах арбитражных институтов на протяжении долгого времени фактически единственным документом, посвященным данным вопросам, являлись разработанные Международной ассоциацией юристов (МАЮ) Правила по получению доказательств в международном арбитраже (далее -- Правила МАЮ). В настоящее время данный документ действует в редакции 2010 г. и закрепляет правила по широкому кругу вопросов, связанных с получением и представлением доказательств в арбитраже (например, о представлении письменных доказательств, свидетельских показаний, порядке исследования доказательств и др.). Данный документ, безусловно, сыграл важную роль в стандартизации процедуры получения доказательств в арбитраже, в значительной степени согласовав подходы к сбору и представлению доказательств, сложившиеся в странах общего и континентального права. Как следствие, Правила МАЮ получили широкое распространение во всем мире Международный коммерческий арбитраж: учебник / науч. ред. О. Ю. Скворцов, М. Ю. Савранский, Г. В. Севастьянов ; отв. ред. Т. А. Дунаева. 2-е изд., перераб. и доп. СПб. ; М., 2018. С. 668--669.. Так, согласно отчету, подготовленному МАЮ, данные Правила используются примерно в половине всех арбитражных разбирательств The IBA Arbitration Guidelines and Rules Subcommittee. Report on the reception of the IBA arbitration soft law products. September 2016 // URL: https://webcache.googleusercontent. com/sear ch?q=cache:Fb6azoZ5VTQJ ; URL: https://www.ibanet.org/Document/ Default.aspx%3FDocumentUid%3D105d29a3-6261-4437-84e2-1c8637844beb + &c d=1&hl=ru&ct=clnk&gl=ru (дата обращения: 07.09.2019).. Аналогичные данные содержатся в исследовании, проведенном School of International Arbitration совместно с компанией White & Case 2015 International Arbitration Survey: Improvements and Innovations in International Arbitration // URL: http://www.arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/2015_International_ Arbitration_Survey.pdf (дата обращения: 08.09.2019). Javin-Fisher R., Saluzzo E. Prague Rules on evidence in international arbitration: a viable alternative to the IBA Rules? // URL: https://praguerules.com/upload/iblock/587/587 2685539bddee7618083c020f6ff93.pdf (дата обращения: 08.09.2019)..
Несмотря на это, в последние годы Правила МАЮ подвергаются критике. В частности, в юридической литературе отмечается, что в основе данного документа лежат преимущественно подходы, свойственные странам общего права, что проявляется в состязательном подходе к раскрытию доказательств и проведении допроса свидетелей11. Так, согласно ст. 3 Правил МАЮ, «в пределах установленного составом арбитража срока каждая сторона представляет арбитрам и другой стороне все имеющиеся в ее распоряжении документы, на которые она ссылается (за исключением документов, которые уже были представлены другой стороной)». Более того, каждая из сторон вправе заявить ходатайство о предоставлении другой стороной как конкретных документов, так и определенных категорий документов Ходыкин Р М. К вопросу о применении Правил Международной ассоциации юристов о получении доказательств в международном арбитраже // В. А. Кабатов, С. Н. Лебедев. Сборник воспоминаний, статей и иных материалов / науч. ред. А. И. Муранов, О. Н. Зименкова, А. А. Костин ; сост. А. И. Муранов. М., 2017. С. 739--758.. На практике это приводит к раскрытию значительного объема документов, и, как следствие, увеличению продолжительности разбирательства и росту издержек сторонорганизации процесса в международном арбитраже (Пражские правила). Введение от Рабочей группы. С. 93.. В случае же отказа от использования Правил МАЮ у сторон и арбитров не было альтернативного источника, к которому они могли бы обратиться для решения вопросов организации процесса и получения доказательств Панов А. А. «Пражские правила» -- альтернативный подход к организации процесса в международном арбитраже // Вестник международного коммерческого арбитража. 2018. № 1 (16). С. 79..
В связи с этим юристами из стран континентальной (преимущественно Восточной) Европы была создана Рабочая группа, основной задачей которой являлась разработка документа, который позволил бы повысить эффективность разбирательства и стал бы альтернативой Правилам МАЮ Is It Time for a Change? Prague Rules (April 20, 2017) // URL: https://praguerules.com/news/ is-it-time-for-a-change-/ (дата обращения: 07.09.2019).. Итогом этой работы стал проект Правил эффективной организации процесса в международном арбитраже, который после продолжительных обсуждений был принят в Праге (Чехия) 14.12.2018 и получил сокращенное наименование «Пражские правила» (далее -- Пражские правила) Rules on the Efficient Conduct of Proceedings in International Arbitration (Prague Rules) // URL: https://praguerules.com/upload/medialibrary/9dc/9dc31ba7799e26473d92961d92694 8c9.pdf (дата обращения: 08.09.2019)..
Несмотря на то, что изначально данный документ задумывался как свод правил для сторон из стран континентальной системы права, в настоящее время его предлагается использовать в «любых арбитражных разбирательствах, где природа спора или его размер требуют применения более рационализированной процедуры, активно управляемой составом арбитража» Правила эффективной организации процесса в международном арбитраже (Пражские правила). Введение от рабочей группы..
В основе Пражских правил лежит инквизиционный подход, который характеризуется активной ролью арбитра в процессе урегулирования спора и предполагает определенные ограничения в отношении объема раскрываемой сторонами информации. Этим они отличаются от Правил МАЮ, основанных на состязательном подходе, согласно которому ведущая роль в процессе принадлежит сторонам, а не арбитрам, которые играют лишь пассивную роль, заключающуюся в рассмотрении представленных сторонами аргументов и вынесении решения, а объем раскрываемой сторонами информации практически ничем не ограничен Fouchard Ph., Gaillard E., Goldman B. On International Commercial Arbitration / ed. by E. Gaillard, J. Savage. The Hague, Boston, London, 1999. § 1907 ; Amaral G. Prague Rules and the Taking of Evidence in International Arbitration: Titling at Windmills // URL: https:// praguerules.com/upload/iblock/360/3602b5ce4008cd4e32842c9cd2c60789.pdf (дата обращения: 09.09.2019)..
Не имея обязательной силы, как и Правила МАЮ, Пражские правила будут применяться лишь в том случае, если стороны и арбитры согласились применять их в качестве обязательного документа либо руководящих принципов. При этом стороны вправе исключить применение не подходящей для их спора части Правил, отступить от их положений или принять решение о применении лишь отдельных предписаний данного документа (ст. 1.2). Вместе с тем во всех случаях необходимо учитывать императивные нормы права, применимого к разбирательству (lex arbitri), а также применимые положения арбитражного регламента и процессуальные соглашения сторон (ст. 1.3). Следует также отметить, что Пражские правила не заменяют арбитражные регламенты, а лишь дополняют процедуру, согласованную сторонами или применяемую арбитрами при разрешении спора (абз. 2 преамбулы Пражских правил).
Основные положения Пражских правил сводятся к следующему:
1. Одним из наиболее важных предписаний, закрепленных в Пражских правилах, является провозглашение активной роли арбитров в организации и проведении разбирательства. Во-первых, согласно ст. 2.1 Правил после получения материалов дела состав арбитража должен провести организационное совещание, в ходе которого необходимо составить процессуальный график, а также прояснить позиции сторон в отношении: заявленных ими требований; фактических обстоятельств дела, оспариваемых сторонами; а также правовых обоснований заявленных требований. В ходе такого совещания арбитры вправе указать сторонам виды доказательств, необходимые для доказывания их позиций.