По общему правилу смета по договору подряда твердая, если иное не указано в договоре (ч. 4 ст. 709 ГК РФ).
Приблизительная смета - допускается незначительное отступление от указанной в ней стоимости. Составляется, когда не определен весь перечень необходимых работ. Возможность увеличения цены допускается, лишь если возникла необходимость в проведении дополнительных работ. Увеличение цены по другим основаниям не допускается. Вопрос о превышении приблизительной сметы решается в зависимости от обстоятельств в каждом конкретном случае.
ГЛАВА 3. Порядок заключения договора подряда
3.1 Способы заключения договора подряда
Чтобы заключить договор подряда, достаточно соблюсти простую письменную форму (ч. 1 ст. 161 ГК РФ). При отсутствии письменного договора суд не признает сделку недействительной только по этой причине. Помимо свидетельских показаний в качестве доказательств необходимо предъявить суду письменные и другие доказательства (ч. 1 ст. 162 ГК РФ). Например, представить переписку с контрагентом.
Специальных требований к форме договора подряда закон не содержит, поэтому в этой части к нему применяются общие правила о форме сделке (ч.1 ст. 434 ГК РФ).
Чтобы считать договор заключенным, необходимо прописать в нем все существенные условия. Также требуется предусмотреть в договоре условия, которые помогут достичь соглашения и исключить возможные риски, соблюсти установленные законом требования к договору, указать реквизиты сторон и так далее.
Договор подряда возможно заключить тремя способами:
1) оформить единый документ,
2) обменяться письмами (документами),
3) совершить конклюдентные действия.
Рассмотрим указанные способы подробнее.
1) Наиболее распространенным способом заключения договора подряда является оформление единого документа. Для этого сначала надо одной из сторон направить проект договора другой стороне. Если возражений нет, стороны согласовывают условия и подписывают договор. Договор подписывается уполномоченными лицами, то есть теми, кто по уставу могут подписывать документы, либо представителями по доверенности.
В договоре необходимо прописать предмет договора, сроки, цену работ, счет на оплату, реквизиты сторон, проставить подпись подрядчика и оставить место для подписи заказчика. Кроме этого в договоре рекомендуется предусмотреть ряд других условий, способных урегулировать наступление возможных конфликтных ситуаций (например, при возникновении форс - мажора).
Если проект договора направляет подрядчик, то договор подряда будет считаться заключенным после того, как заказчик перечислит оплату или подрядчик получит счет-договор с подписью заказчика, либо подрядчик получит письмо, в котором заказчик подтвердит, что согласен с условиями.
2) При обмене письмами для заключения договора необходимо запросить у контрагента заверенные копии документов, чтобы исключить вероятность того, что со стороны контрагента договор подписало неуполномоченное лицо, иначе договор подряда может оказаться незаключенным.
В письмах должно быть выражено четко и недвусмысленно полное согласие сторон по существенным условиям договора (ст. 443 ГК РФ). Обмен документами может состояться в виде отправки одной стороной оферты, а другой акцепта.
3) Чтобы заключить договор подряда конклюдентными действиями, достаточно направить контрагенту оферту и в срок, предусмотренный для акцепта, получить хотя бы часть исполнения, либо получив оферту, исполнить из нее хотя бы часть условий (ч. 3 ст. 434, ч. 3 ст. 438 ГК РФ).
Офертой может быть, например, письмо подрядчика с предложением выполнить работы, счет, гарантийное письмо об оплате. Главное - чтобы из документа было видно намерение заключить договор подряда и в нем сторона прописала предмет и сроки выполнения работ (ч. 1 ст. 435 ГК РФ).
3.2 Формулирование в договоре подряда необходимых условий
Договор подряда является консенсуальным, то есть его считают заключенным, когда стороны договорились по всем существенным условиям. Существенные условия для подряда - это предмет договора, а также начальный и конечный сроки выполнения работ. Иные условия также могут быть существенными, если стороны прямо указали на это в договоре (абз. 2 ч. 1 ст. 432 ГК РФ).
Предмет в договоре подряда обозначает содержание, объем и результат работ.
Для описания содержания работ необходимо составить максимально подробно перечень видов и составов всех работ, чтобы предотвратить разногласия по разным поводам. Это возможно сделать как в тексте самого договора, так и в приложении к нему (техническом задании, смете).
Для согласования объема работ в договоре надо указать:
* количество вещей, которые подрядчик должен создать, изменить, восстановить, обработать и т.д.;
* конкретные действия, которые должен совершить подрядчик;
* качественные характеристики вещей, подлежащие созданию, изменению, восстановлению и т.д.;
* количественные характеристики вещей, подлежащие созданию, изменению, восстановлению и т.д.
Для описания требуемого результата работы в договоре должно быть максимально конкретизировано какую вещь или какой другой результат работ в итоге получит заказчик. Должно быть конкретное описание ожидаемого результата, например, жилой дом в соответствии с проектной документацией или детали строго по чертежам.
3.3 Составление договора подряда
При составлении договора подряда необходимо учесть следующие условия для данного вида договоров.
1. Важные условия договора подряда:
1.1. Предмет договора
По договору подряда подрядчик выполняет по заданию заказчика определенную работу (ст. 702 ГК РФ). Предметом договора подряда является выполнение конкретной работы (ст. 703 ГК РФ). Необходимо описать, какие работы должен выполнить подрядчик, в каком объеме и в какой срок, нередко - в каком месте. Без этих условий невозможно добиться исполнения поставленной задачи заключаемого договора, а суды признают договор незаключенным. К договору следует приложить техническое задание с подробным описанием требований к выполняемым работам.
1.2. Срок исполнения
Срок (ст. 708 ГК РФ) определяется конкретной датой или количеством дней, в течение которых будут выполняться работы. Начальный и конечный срок - существенные условия договора подряда. Если из договора нельзя
определить хотя бы один из них, есть вероятность, что суд признает договор незаключенным.
Также недостаточно указать в договоре только сроки его действия: даты вступления в силу и окончания. Это не является согласованием начального и конечного сроков работ.
Отдельным приложением к договору можно оформить график поэтапного выполнения работ, в котором за просрочку по ключевым этапам на виновника накладываются штрафы. Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ч. 1 ст. 720 ГК РФ).
1.3. Цена
Цена работы является одним из существенных условий, поэтому цена должна предусматривать, входят ли в нее дополнительные услуги, например, монтаж или ремонт. Важно, каким образом будет производиться расчет: до производства работ, после, либо частями, поэтапно по мере выполнения работ.
Для заказчика значимо указать фиксированную стоимость работ на весь срок действия договора, включив в нее все возможные расходы подрядчика. Также надо предусмотреть возможность применения санкций с удержанием их из стоимости вознаграждения.
Цена договора может состоять из двух частей (ч.ч. 1, 2 ст. 709 ГК ПФ):
* вознаграждения подрядчику за выполненную работу;
* компенсации издержек подрядчика.
Заказчик обязан выплатить вознаграждение после окончания работ в установленные сроки. Подрядчик вправе потребовать выплаты аванса или задатка по условиям договора или в силу закона. Такой порядок следует из статьи 709 ГК РФ.
В соответствии со ч. 2 ст. 709 ГК РФ в стоимость договора подряда стороны включают компенсацию издержек подрядчика и его вознаграждение за работы.
Компенсация издержек - это сумма, которую подрядчик потратит за счет собственных средств, чтобы выполнить работы. К издержкам можно отнести стоимость материалов, инструментов, оборудования, расходы на ремонт техники, на оплату услуг, которые связаны с производимыми работами, оказанных третьими лицами. Если в договоре указано, что в стоимость работ данные расходы уже включены, то дополнительно их компенсировать заказчику не потребуется.
Также при указании цены, чтобы избежать возникновения по этому поводу дальнейшего спора, необходимо заранее оговаривать, входит ли в стоимость работ НДС, и с учетом этого прописать цену как с НДС, так и без НДС. Если подрядчик применяет упрощенную систему налогообложения, то в договоре надо указать, что выполнение работ налогом не облагается из -за особого налогового режима.
1.4. Порядок оплаты
В соответствии со ст. 711 ГК РФ в договоре подряда можно указать:
* полную или частичную предоплату;
* оплату после приемки работ;
* оплату по этапам работ.
Договором возможно предусмотреть сочетание различных порядков оплаты работ. При включении условия о предоплате или частичной предоплате, возможно предусмотреть право заказчика потребовать от подрядчика вернуть предоплату с начисленными на нее процентами в случае нарушения срока сдачи результатов работ.
Также в договоре прописываются сроки и способы оплаты работ.
По правилам ч. 2 ст. 314 ГК РФ оплатить работы нужно в 7-дневный срок после требования подрядчика, если в договоре не согласован другой порядок оплаты.
2. Прочие необязательные, но важные условия договора подряда.
Если сторонами отдельно не согласованы условия, которые не указаны в договоре в качестве существенных, то при урегулировании спора применяются нормы Гражданского кодекса.
Практика исполнения хозяйственных договоров показывает, что для получения ожидаемых результатов обеим сторонам соглашения с целью устранения возможности возникновения в дальнейшем каких-либо недоразумений и споров следует прописать не только вышеуказанные существенные условия договора, но и условия, учитывающие следующие обстоятельства:
2.1. Права и обязанности сторон
2.1.1. Основные права заказчика:
Основные права заказчика перечислены в ст. 715 ГК РФ. Например, заказчик имеет право в любое время проверять ход и качество работ, но при этом не имеет право вмешиваться в деятельность подрядчика. Допускается контролировать то, как идут работы, укладывается ли подрядчик в сроки, какого качества материалы использует. Если заказчик обнаружит недостатки, то он должен немедленно сообщить об этом подрядчику, иначе не сможет сослаться на эти недостатки в будущем.
Заказчику дано право отказаться от договора и потребовать возместить убытки, если подрядчик своевременно не приступает к работам или выполняет их так медленно, что точно не сможет уложиться в срок. Кроме того, заказник может немотивированно отказаться от договора, если это не запрещено договором (ст. 717 ГК РФ).
При неустранимости недостатков и невозможности использования результата работы заказчик имеет право отказаться от оплаты работ. Заказчик может назначить подрядчику разумный срок для исправления недостатков работ, в противном случае он вправе потребовать возместить убытки или поручить исправить работы третьему лицу, а затем взыскать их стоимость с подрядчика.
Заказчик имеет право предъявлять претензии к качеству работ в течение гарантийного срока (ст. 724 ГК РФ), который, если это отдельно не указано в договоре, составляет два года.
2.1.2. Основные права подрядчика
Основное право подрядчика - получить оплату за выполненную работу. Кроме этого Гражданским кодексом предусмотрены следующие права подрядчика:
* нанимать субподрядчиков (ст. 706 ГК РФ), если это не запрещено договором, и заказчик дал на это согласие;
* требовать выплатить аванс при наличии в договоре данного условия (ст. 711 ГК РФ);
* удержать результат работ, оборудование заказчика при одновременном соблюдении трех условий (ст. 712 ГК РФ):
1. подрядчик закончил работы;
2. заказчик уклоняется от оплаты;
3. стоимость удержанного имущества соразмерна долгу заказчика.
* продать результат работ при совпадении двух условий (ст. 720 ГК РФ):
1. заказчик не принимал работы в течение месяца;
2. подрядчик дважды предупреждал его, что продаст результат работ.
* выполнить работы заново вместо устранения недостатков, если имели место недостатки, а заказчик потребовал их устранить (ст. 723 ГК РФ);
* в случае вины заказчика в выполнении работ не в срок или с недостатками требовать оплату за работы (ст. 718 ГК РФ);