Кроме того, указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения (в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций), а следовательно, в указанный период вышедшему акционеру следует перевести существующую прежнюю систему распределения корпоративного контроля на себя лично либо на иное контролируемое лицо.
Ситуация похожа на предыдущие виды модели управления, когда в преддверии выкупа обществом приобретенных им акций назначается лояльный менеджмент, совершающий соответствующие хозяйственные операции.
Управление корпорацией залогодержателем корпоративных прав
В результате поправок, внесенных Федеральным законом от 21.12.2013 №367-ФЗ, в ГК РФ закреплена возможность реализации корпоративных прав залогодержателями - управление коммерческой корпорацией третьими лицами (банком, иным кредитором и любыми иным лицом).
Положения ст.358.15 ГК РФ регулируют вопросы залога прав участников исключительно в отношении двух организационно-правовых форм коммерческой корпорации - акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Если иное не предусмотрено договором, при залоге прав участника общества с ограниченной ответственностью предполагается, что удостоверенные данной долей права осуществляет залогодержатель, а при залоге акций - залогодатель (член корпорации). Следовательно, в случае залога акций в договоре необходимо прямо указывать на то, что корпоративные права осуществляет непосредственно залогодержатель.
Таким образом, в договоре залога прав участников хозяйственных обществ можно предусмотреть, что все удостоверенные корпоративные права осуществляет залогодержатель - третье лицо, который формально приобретает контроль над корпорацией, но одновременно может быть подконтрольным участнику лицом. В ряде случаев залогодержателем могут выступать другие члены корпорации, но в рассматриваемой модели обезличенного управления корпорацией обычно привлекают третьих лиц, не аффилированных с корпорацией. В ином случае указанные лица неминуемо привлекаются солидарно к корпоративной ответственности либо к субсидиарной ответственности в процессе банкротства.
В законодательстве содержатся требования к форме договора залога и ограничения на его заключение. Так, согласно п.1 ст.22 Закона об ООО, передача третьему лицу в залог доли допускается в случае закрепления такой возможности в уставе и с согласия участников общества, а сама сделка совершается в нотариальной форме (п.19 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.03.2010 №135 «О некоторых вопросах, связанных с применением ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 №312-ФЗ “О внесении изменений в часть первую ГК РФ и отдельные законодательные акты РФ”»). Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в установленном законодательством порядке и возникает с момента такой государственной регистрации (п.2 ст.22 Закона об ООО).
Срок существования данной модели управления может быть продолжительным, но, разумеется, с формально-логической привязкой его к обеспечиваемому основному обязательству (например, займу или кредиту).
Управление корпорацией с исключенным из ЕГРЮЛ единственным участником
В корпоративной практике нередко создают корпорацию как компанию одного лица (с единственным участником, совмещающим полномочия единоличного исполнительного органа). В юридической корпоративной доктрине встречаются небеспочвенные сомнения относительно возможности признания компании одного лица полноценной корпоративной организацией (Синицын 2020). Вместе с тем корпоративное законодательство и практика свидетельствуют о сохранении за соответствующими организационно-правовыми формами (в том числе хозяйственными обществами) статуса корпорации.
В 2005 г. Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон о государственной регистрации) был дополнен ст.21.1, допускающей исключение из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица (фактически прекратившего свою деятельность), которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло предусмотренную законодательством отчетность о налогах и сборах и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету.
Федеральным законом от 05.05.2014 №99-ФЗ ГК РФ был дополнен ст. 64.2, положения которой продублировали Закон о государственной регистрации, а именно правовые последствия для недействующего юридического лица (фактически прекратившего свою деятельность) - исключение его из ЕГРЮЛ.
На практике в качестве единственного участника коммерческой корпорации в ЕГРЮЛ может указываться юридическое лицо, в котором формально назначенный менеджмент (генеральный директор) умышленно не сдает отчетность и не совершаются операции по банковским счетам (зачастую даже не открывается расчетный счет в банке).
Таким образом, указанный в ЕГРЮЛ либо в реестре акционеров участник (акционер) коммерческой корпорации по факту отсутствует и спустя некоторое время утрачивает правоспособность (ст.53 и 64.2 ГК РФ). Через некоторое время «несуществующего» члена корпорации можно заменить действующим субъектом права, возвратив корпоративный контроль в заранее запланированную структуру.
Управление корпорацией, в составе которой имеются участники с записью о недостоверности сведений о них
С 2015 г, в качестве действенного механизма разрешения корпоративных конфликтов по инициативе ФНС России законодательно закреплена возможность внесения записи о недостоверности в ЕГРЮЛ сведений об адресе юридического лица, о его участниках и об исполнительном органе (Федеральный закон от 30.03.2015 №67-ФЗ). Так, в силу Закона о государственной регистрации (п.6 ст.11) налоговый орган в случае установления недостоверности указанных сведений направляет его учредителям (участникам) и лицу, имеющему право действовать без доверенности от имени указанного юридического лица (в том числе по адресу электронной почты указанного юридического лица при наличии таких сведений в едином государственном реестре юридических лиц), уведомление о необходимости представления в регистрирующий орган достоверных сведений. После этого обществу дается 30-дневный срок на сообщение в налоговый орган достоверных сведений. При неисполнении данной обязанности налоговый орган вносит в ЕГРЮЛ сведения о недостоверности соответствующих сведений.
Примечательно, что при наличии у юридических лиц в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи, налоговый орган вправе исключить корпорацию из ЕГРЮЛ как недействующее юридическое лицо (п.5 ст.21.1 Закона о государственной регистрации).
В сфере корпоративного управления заслуживает внимания ситуация, когда в ЕГРЮЛ вносится запись о недостоверности сведений об участниках коммерческой корпорации, в результате которой для третьих лиц, в том числе для суда, информация об участнике не может быть принята во внимание вследствие недостоверности, а новый участник, претендующий на указанную в ЕГРЮЛ долю в уставном капитале, не заявляется либо вовсе отсутствует.
Посредством внесения в ЕГРЮЛ сведений о недостоверности модель управления корпорацией возможно выстроить таким образом, что в отношении мажоритарных или даже всех участников будут внесены сведения о недостоверности. Правовым обоснованием недостоверности могут выступать самые разные обстоятельства (например, якобы совершен, но не зарегистрирован выход из состава участников общества либо участник указан по ошибке в отсутствие реального приобретения им доли в уставном капитале).
Приведенные распространенные варианты модели обезличенного управления коммерческими корпорациями нередко комбинируются либо используются иные (открытый перечень).
Обнаружение модели обезличенного управления корпорацией
Рассмотренные выше вариации модели обезличенного управления корпорацией свидетельствуют о возможности создания ситуации, при которой корпоративное управление «выпадает из рук» мажоритарного участника либо иного реального конечного владельца корпорации и производственно-хозяйственная деятельность осуществляется текущим менеджментом в отсутствие руководящих указаний со стороны членов корпорации.
В данном случае, при оценке модели корпоративного управления, представляется возможным использовать термин «бенефициар коммерческой корпорации» даже при отсутствии какой-либо формально закрепленной связи с корпорацией. Так, в ст.3 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» раскрывается понятие «бенефициарный владелец» - физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.
В Уголовном кодексе РФ от 13.06.1996 №63-ФЗ как особый вид преступления в сфере экономики закреплена уголовная ответственность за следующие действия:
- представление в налоговый орган или регистратору документов, содержащих заведомо ложные данные, в целях внесения в ЕГРЮЛ, в реестр владельцев ценных бумаг или в систему депозитарного учета недостоверных сведений об учредителях (участниках) юридического лица, о размерах и номинальной стоимости долей их участия в уставном капитале хозяйственного общества, о зарегистрированных владельцах именных ценных бумаг, о количестве, номинальной стоимости и категории именных ценных бумаг, об обременении ценной бумаги или доли, о лице, осуществляющем управление ценной бумагой или долей, переходящих в порядке наследования, о руководителе постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или об ином лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, либо в иных целях, направленных на приобретение права на чужое имущество (ст. 1701);
- образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лицПод подставными понимаются лица, которые являются учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица и путем введения в заблуждение либо без ведома которых были внесены данные о них в Единый государственный реестр юридических лиц, а также лица, являющиеся органами управления юридического лица, у которых отсутствует цель управления юридическим лицом., а также представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, данных, повлекшее внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставных лицах (ст. 1731),
- представление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, если эти действия совершены для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице (ст.1732).
Таким образом, между уголовными деяниями по образованию корпорации «через подставных лиц» либо представление «недостоверных данных» и действиями по построению модели обезличенного управления корпорацией есть тонкая юридическая грань. Различие заключается лишь в том, что модель обезличенного управления корпорацией изначально подразумевает желание создать контролируемое управление корпорацией с целью сокрытия юридической связи корпорации с собственником бизнеса (бенефициаром) и исключения риска привлечения его к юридической ответственности, в то время как образование компании через подставных лиц посягает на публично-правовой, в том числе регистрационный, режим, обеспечивающий публичную достоверность сведений ЕГРЮЛ или реестра акционеров. Иными словами, уголовное преследование осуществляется за нарушения экономического правопорядка. Вместе с тем построение модели обезличенного управления корпорацией не исключает впоследствии привлечения лиц, создавших такое управление, одновременно к нескольким видам юридической ответственности (например, к уголовной и имущественной).
Примечательно, что согласно ст.3 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ бенефициаром юридического лица (корпорации) признается только физическое лицо, т.е. даже если бенефициарное владение коммерческой корпорацией установлено через дочерние (либо «внучатые») компании, конечным собственником коммерческой корпорации выступает конкретное физическое лицо - бизнесмен, коммерсант.
Разумеется, предложенное толкование рассматриваемой модели управления корпорацией, основанное на экономических аспектах фактического управления и текущей производственной деятельности корпорации, с позиции отечественной доктрины в области корпоративного права может стать поводом для дискуссии. Наблюдается тенденция к окончательному разрушению конструкции ограниченной ответственности членов корпорации. Вместе с тем экономические свободы граждан - способность участвовать в гражданском обороте своей волей и в своем интересе - могут быть ограничены положением о недопущении данной «свободой» нарушать права и законные интересы других лиц (п.2 ст.1 ГК РФ). В рассматриваемом случае следует применять универсальное правило о запрете злоупотребления правом в силу ст.10 ГК РФ и его толкование Верховным Судом РФ в Постановлении Пленума от 23.06.2015 №25 (п.1).