Модели обезличенного управления коммерческими корпорациями: правовые аспекты
В.А. Лаптев
Анотация
Традиционные модели управления коммерческими корпорациями предполагают распределение уставного капитала между конкретными членами корпорации, что позволяет установить систему корпоративного контроля, объем прав каждого члена корпорации, а также рассматривать коммерческие корпорации в целом как объединение капитала и/или объединение лиц.
В статье исследуются модели управления корпорацией, при которых член корпорации формально неизвестен или вовсе отсутствует. Работа не ограничивается правовой оценкой бенефициарного владения корпорацией, также дается правовая оценка возможных моделей корпоративного управления, не позволяющих как юридически, так и фактически подлинно установить собственника бизнеса. Выделяются основания классификации моделей так называемого обезличенного управления корпорацией.
Приводится современная отечественная корпоративная и судебная практика по вопросу использования модели обезличенного управления корпорацией. Изучается возможность выявления умышленного использования рассматриваемой модели управления при формировании высшего органа корпорации, а также злоупотребления корпоративными правами в отношении прав и законных интересов других участников корпорации и третьих лиц (например, кредиторов или государственных органов).
Выявлена вариативность модели обезличенного управления коммерческими корпорациями; определены правовые последствия применения данной модели; предложены пути решения вопроса о привлечении обязанных лиц к ответственности. Предлагаются механизмы обнаружения обезличенного управления корпорацией, в том числе посредством применения цифровых технологий. Анализируются критерии, определяющие недобросовестное использование данной модели управления. Сформулированы новые подходы к выявлению судами модели обезличенного управления корпорациями и к пресечению их использования.
Ключевые слова: управление корпорацией, модели корпоративного управления, модели обезличенного управления, бенефициарный собственник, собственник бизнеса, корпоративная ответственность, искусственный интеллект, юристы будущего.
Annotation
V.A. Laptev. Models of impersonal management of commercial corporations: Legal aspects The reported study was funded by the Russian Foundation for Basic Research according to the re-search project No. 18-29-16079 “E-economy: Conceptual bases of legal regulation of business in Russia”.
Traditional management models of commercial corporations involve the distribution of authorized capital among specific members of the corporation. This state of affairs makes it possible to establish a system of corporate control, the scope of the rights of each member of the corporation, and also to consider commercial corporations as a whole as an association of capital and (or) an association of persons.
This article explores models of corporate governance in which a member of the corporation is not formally known or is completely absent. This study is not limited to the legal assessment of beneficial ownership of a corporation. A legal assessment is given of possible models of corporate governance that do not allow, both legally and actually, to truly establish the owner of the business. The bases for classification of models of impersonal management of a corporation are highlighted. Modern domestic corporate and judicial practice on the issue of using the model of “impersonal” management of a corporation is given.
The possibility of identifying the deliberate use of the considered management model in the formation of the supreme body of the corporation, as well as the abuse of corporate rights in relation to the rights and legitimate interests of other members of the corporation and third parties (for example, creditors or government bodies) is being studied. The variability of the model of impersonal management of commercial corporations is revealed; the legal consequences of the application of this management model are determined; Ways of solving the issue of bringing liable persons to responsibility are proposed. Mechanisms for detecting the impersonal management of a corporation are proposed, including through the use of digital technologies. Criteria that determine the unfair use of this management model are analyzed. In the study, new approaches have been formed to identify the model of impersonal management of corporations by the courts and prevent their use.
Keywords: corporate management, models of corporate management, models of impersonal management, beneficial owner, business owner, corporate responsibility, artificial intelligence, lawyers of the future.
Введение
Корпоративная практика свидетельствует о применении всевозможных моделей управления коммерческими корпорациями. С переходом к рыночной экономике в разные годы отечественные правоведы периодически осуществляли пересмотр эффективности существующих моделей корпоративного управления. Поводом для такой переоценки выступали изменчивое корпоративное законодательство, уровень инвестиционной активности и делового климата в стране (рейтинг стран Doing Business), трансформация регуляторной функции Банка России, компетенции государственных фискальных и контролирующих органов, а также судебная практика Верховного Суда РФ и окружных арбитражных судов.
В юридической литературе приводится оценка правовых аспектов различных моделей корпоративного управления бизнесом, в очередной раз подчеркивающая практическое значение и роль права для смешанной экономики России в регулировании реально складывающихся общественных отношений. Так, исследуются вопросы корпоративного управления в компаниях с государственным участием (Губин 2018), раскрывается стейкхолдерская концепция управления юридическим лицом (Ефимов 2019), подробно рассматриваются вопросы управления холдингами (Шиткина 2008). В работах, посвященных корпоративному управлению юридическим лицом, отмечается дуализм права, а также анализируются вопросы корпоративного управления производственными кооперативами (Харитонова 2014; Харитонова 2015). Также доктринально раскрывается понятие «модель корпоративного управления» (Коваленко 2015) и т.д.
Рассмотрение правоведами моделей корпоративного управления не должно ограничиваться правовой оценкой структуры (двух- и трехзвенной) и компетенции органов корпорации. Следует учитывать доктринальные управленческие характеристики корпоративной структуры применительно ко всей правовой организации корпоративной системы (Лаптев 2019, 72-108).
За последние годы в российском законодательстве и судебной практике изменились подходы к теории «ограниченной ответственности» членов коммерческих корпораций и конечных бенефициаров (собственников) бизнеса. В частности, действие доктрины «снятия корпоративной вуали» и механизмы привлечения к ответственности контролирующих корпорацию лиц наглядно иллюстрируются в судебной практике по корпоративным спорам (ст.53.1 Гражданского кодекса РФ от 30.11.1994 №51-ФЗ Здесь и далее все ссылки на российские нормативно-правовые акты и судебную практику приводятся по СПС «Консультант Плюс». Дата обращения 5 октября, 2020. (ГК РФ)) и по делам о банкротстве в результате принятия Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (гл. III.2) и разъяснений Верховного Суда РФ в Постановлении Пленума от 21.12.2017 №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».
В корпоративной практике стал актуальным вопрос корпоративного комплаенса (управление корпоративными рисками), обеспечения юридической независимости и гарантий правовой защиты конечных собственников коммерческих корпораций.
Прежде чем перейти к раскрытию рассматриваемой проблематики, необходимо определиться с толкованием термина «управление» применительно к коммерческим корпорациям. С экономической точки зрения управление - это процесс планирования, организации и контроля за производственно-хозяйственной деятельностью и внутренними отношениями в коммерческой корпорации. Иными словами, это контроль над собственностью - контроль над бизнесом.
Можно согласиться с определением понятия «корпоративное управление» как системы взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества, его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами. Корпоративное управление является основой для определения целей общества, определения средств достижения этих целей и механизмов контроля за его деятельностью со стороны акционеров и других заинтересованных лиц (п. 1 Методических рекомендаций по организации работы Совета директоров в акционерном обществе, утв. Приказом Росимущества от 21.11.2013 №357).
Множество анализируемых ниже разновидностей модели так называемого обезличенного управления коммерческими корпорациями имеют ограниченный срок использования (период работы модели), поскольку по окончании периода работы одной модели возвращается изначально существующая система распределения корпоративного контроля (владения уставным капиталом) либо производится замена на иное контролируемое лицо, иначе могут наступить юридически значимые последствия, исключающие возможность возврата в прежнее состояние работы системы корпоративного управления.
Целью модели обезличенного управления коммерческими корпорациями выступает сокрытие реального владельца компании, именуемого собственником, бенефициаром или членом корпорации, в том числе для исключения риска привлечения его к юридической ответственности, возникновение которой связано с производственно-хозяйственной деятельностью коммерческой корпорации. Разумеется, существуют положения законодательства, позволяющие привлечь к юридической ответственности любое лицо, выступающее от имени корпорации, в том числе имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица (ст.53.1 ГК РФ и п.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 №53). Вместе с тем вопрос о привлечении данного лица к юридической ответственности - формальный, требующий кропотливого доказывания в установленном законом порядке, включая причинно-следственную связь между поведением данного лица и юридическими последствиями. На практике указанные обстоятельства доказываются достаточно трудно.
В корпоративной практике для достижения цели создания модели обезличенного управления решаются следующие задачи:
- разрабатываются и утверждаются локальные акты корпорации, наделяющие правом выхода из состава участников общества, а также положения, не позволяющие четко разграничить компетенции между органами корпорации и т. д.;
- совершаются юридические и фактические действия, направленные на исключение сведений из реестров о реальном владельце корпорации (из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), списка участников общества, реестра акционеров и т. д.);
- заключаются корпоративные договоры между членами корпорации и иные аналогичные договоры с третьими лицами (кредиторами), позволяющие опосредованно управлять корпорацией (в том числе перераспределять систему корпоративного управления между членами корпорации);
- назначается лояльный менеджмент (например, единоличный исполнительный орган либо управляющая компания) и т.д.
Далее рассмотрим отдельные виды модели обезличенного управления коммерческими корпорациями, в частности: управление корпорацией при выходе участника, при исключении участника, после приобретения ею собственных акций, управление корпорацией залогодержателем корпоративных прав, управление с исключенным из ЕГРЮЛ единственным участником, а также управление такой корпорацией, в составе которой имеются участники с записью о недостоверности сведений о них.
Модели обезличенного управления
Предлагаемые ниже наименования конкретных видов модели управления отражают экономико-правовые характеристики этих видов. Использование комплексного подхода подчеркивает, что правовые явления тесно связаны с их экономической составляющей. Точнее, обезличенное управление корпорацией всегда выступает косвенным либо опосредованным управлением, в котором отсутствует прямая юридическая связь между лицом, осуществляющим (формально) текущее руководство деятельностью общества, и лицом, принимающим (фактически) управленческие решения (определяющим поведение и общую экономическую политику корпорации, а также стратегию бизнеса).
Установление юридических оснований для признания фактически сложившейся модели обезличенного управления коммерческой корпорацией - сложная задача для практикующих юристов и арбитражного суда с учетом предмета доказывания и оценки фактических обстоятельства дела, что будет показано далее.
Управление корпорацией при выходе участника
Конституционное право на объединение, в том числе в форме коммерческих корпораций, корреспондирует с правом на выход из состава гражданско-правового сообщества. В ряде корпораций право на выход является безусловным, например, в полных товариществах, в которых даже соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно (п.2 ст.77 ГК РФ).
В обществах с ограниченной ответственностью в силу ст.94 ГК РФ и ст.26 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО) реализация права на выход возможна в двух случаях: при подаче заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества; при предъявлении к обществу требования о приобретении обществом доли, когда имеется запрет отчуждения доли третьему лицу и когда другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрено уставом общества. Сначала рассмотрим первый вариант с выходом участника.