В некоторых случаях реальную совокупность могут составлять однородные и тождественные преступления. Так, реальную совокупность составляют оконченное преступление и однородное либо тождественное уголовно наказуемое приготовление либо покушение, а равно соучастие в таком преступлении.
В теории уголовного права высказывалось мнение, что случаи неоконченного преступления и соучастия не могут квалифицироваться по правилам реальной совокупности, так как оконченное преступление и покушение на преступление, приготовление или соучастие не могут рассматриваться как предусмотренные различными статьями УК. Такие случаи должны, по мнению этих ученых, квалифицироваться по статье, предусматривающей повышенную ответственность за повторность (неоднократность). Однако это мнение не соответствует тем рекомендациям, которые даются судам высшими судебными инстанциями, так как при таком решении вопроса не могут быть в полной мере учтены все обстоятельства совершения преступления, а также требования ст. 66 и 67 УК. Вместе с тем очевидно, что и квалификация деяний в таких случаях различна, при неоконченной преступной деятельности к статье Особенной части добавляется ст. 30 УК, а при соучастии - ст. 33 УК.
Другим вопросом, активно дискутировавшимся в уголовно-правовой литературе, является вопрос о том, можно ли признать совокупностью совершение преступлений, предусмотренных разными частями одной статьи (основной, квалифицированный и особо квалифицированный составы преступления). По мнению одних ученых, "новый УК решает вопрос однозначно: совокупность там, где выполнены два разных преступления, предусмотренные разными частями статьи". Согласно другому мнению, при совершении нескольких краж "прежнее преступление не требует самостоятельной квалификации, если оно было тождественно вновь совершенному, что вытекает из текста ч. 3 ст. 16 УК РФ".
Представляется, что в соответствии с буквальным толкованием закона реальную совокупность образуют все случаи разновременного совершения деяний, содержащих самостоятельный состав преступления. Так, реальная совокупность налицо, если совершена кража с проникновением в жилище (ч. 2 ст. 158 УК), а затем кража квалифицирующих признаков. Более сложная ситуация в случаях, когда сначала совершена кража без квалифицирующих признаков, а затем квалифицированная кража.
Правоприменительные органы в этих случаях содеянное квалифицируют по одной статье: ч. 2 ст. 158 УК - по признаку неоднократности. Основание для этого дает ч. 3 ст. 16 УК, согласно которой в случаях, когда неоднократность предусмотрена в статье как квалифицирующий признак деяния, совершенные преступления должны квалифицироваться по части статьи, предусматривающей неоднократность деяния. В подобных случаях имеют место два вида множественности- неоднократность и совокупность - при этом одна не исключает другую. Покушение на преступление и оконченное преступление будут квалифицироваться по двум статьям, квалифицированный и простой состав - тоже по двум, простой и квалифицированный (кроме признака неоднократности) - также по двум статьям, а два простых преступления в правоприменительной практике квалифицируются по одной части статьи по признаку неоднократности. Речь во всех этих случаях идет об однородных преступлениях.
1.4 Рецидив преступлений
Наиболее опасным видом множественности является рецидив преступления. Рецидивом согласно ч. 1 ст. 18 признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
О рецидиве впервые было упомянуто в Руководящих началах по уголовному праву РСФСР 1919 г., а затем и в УК 1922 г. Суд, назначая наказание, должен был в каждом конкретном случае устанавливать, совершено ли преступление профессиональным преступником (рецидивистом) или оно совершено в первый раз. Употреблялся в этих актах только термин "рецидивист". Значение отягчающего обстоятельства придавалось совершению преступления рецидивистом и в Основных началах 1924 г.
Основы уголовного законодательства 1991 г. уточняли понятие рецидива, определив, что рецидивистом может быть признан лишь тот, кто, будучи осужден за умышленное преступление, вновь совершает умышленное Бражник Ф.С. Множественность преступлений - отражение совокупной общественной опасности // Уголовное право. 2020. N 3. С. 6;преступление (ч. 1 ст. 23).
Как видим, такое же определение дается и в действующем УК (ч. 1 ст. 18).
Согласно определению, рецидив может иметь место только при совершении умышленных преступлений. Наличие даже нескольких судимостей за неосторожные преступления рецидива не образует. Признание рецидивом совершения только умышленных преступлений является новеллой УК 1996 г.
Уголовный закон подразделяет рецидив на три подвида:
- простой (ч. 1 ст. 18);
- опасный (ч. 2 ст. 18);
- особо опасный (ч. 3 ст. 18).
Критериями дифференциации рецидива на три подвида являются категория преступлений (ст. 15) и количество судимостей*(622).
Простым рецидивом признается совершение любого умышленного преступления лицом, имеющим судимость за любое ранее совершенное умышленное преступление.
Опасным рецидивом признается, во-первых, совершение умышленного преступления, за которое лицо осуждается к лишению свободы, если ранее оно было дважды осуждено за умышленные преступления к лишению свободы и, во-вторых, совершение лицом умышленного тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено также за умышленное тяжкое преступление.
Особо опасный рецидив имеет место в случаях, когда:
1) лицо совершает умышленное преступление, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее оно было три или более раза осуждено к лишению свободы за тяжкое или средней тяжести преступление;
2) лицо совершает умышленное тяжкое преступление, если ранее оно было дважды осуждено за умышленное тяжкое преступление или было осуждено за особо тяжкое преступление;
3) лицо совершает особо тяжкое преступление, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление.
Опасный и особо опасный рецидив не только признаются отягчающим наказание обстоятельством и учитываются при определении судом наказания (ст. 68), но и их наличие в ряде случаев влияет на квалификацию. Они предусмотрены в качестве квалифицирующих признаков некоторых преступлений. Например, п. "а" ч. 2 ст. 200 (обман потребителя), п. "в" ч. 3 ст. 159 (мошенничество).
2. СОВОКУПНОСТЬ ПРЕСТУПЛЕНИЙ И ПРИГОВОРОВ
Наука и практика уголовного права относит совокупность и рецидив преступлений, а также совокупность приговоров к множественности преступлений. Критерием для классификации данного подхода служит наличие непогашенной либо неснятой судимости, а также факт вынесения приговора суда.
Существует несколько точек зрения в теории уголовного права, в том числе и устаревших (неприменяемых в практике) касаемо определения совокупности преступлений.
В.И. Ленин указывал на условность, относительно «…определений вообще, которые никогда не могут охватить всесторонних связей явления в его полном развитии» (в том числе и совокупность преступлений).
Ф. Энгельс писал: «Дефиниции не имеют значения для науки, потому что они всегда оказываются недостаточными. Единственно реальной дефиницией оказывается развитие самого существа дела, а это уже не есть дефиницией…».
Н.А. Стручков пишет, что «совокупность преступлений есть наличие в действиях субъекта нескольких разнородных преступлений, которые совершены до вынесения приговора хотя бы за одно из них, и по которым не истекли сроки давности». Это определение совокупности представляется мне не совсем удачным в части признака разнородности деяний. На мой взгляд, Стручкову следовало бы указать о наличии наказания как минимум за два, выполненных субъектом, состава преступления. Майорова Е.И. Неоднократность преступлений по уголовному праву: Дисс.: канд. юр. наук. М., 2019. С. 123-125;
В.Н. Кудрявцев под совокупностью понимает совершение одним лицом нескольких различных преступлений до вынесения приговора хотя бы за одно из них и до истечения сроков давности уголовного преследования18. В таком определении нет чётких указаний на специфику совокупности преступлений и её отграничение от иных форм множественности, например, повторность, неоднократность, систематичность и совершение преступлений в виде промысла. Сам Кудрявцев осознал свою ошибку и в работе 1972 года определил совокупность как совершение одним лицом нескольких различных по составам преступлений до вынесения приговора хотя бы за одно из них и до истечения сроков давности уголовного преследования.
«Под совокупностью преступлений, пишет М.И. Блум,- следует понимать одновременное или разновременное совершение двух или более различных по своему составу преступлений до вынесения приговора хотя бы за одно из них». Это определение требует одной оговорки. При совершении нескольких простых убийств, каждый раз с новым умыслом, с перерывами во времени (но не более пятнадцати лет) деяние следует квалифицировать не по совокупности (ч.1 ст. 105, ч.1 ст. 105, ч.1 ст. 105… со ссылкой на ст. 69 УК РФ), а по п. «а» ч.2 ст. 105 УК РФ (убийство двух и более лиц). По такому же принципу следует поступать при квалификации убийства в состоянии аффекта (по ч.2 ст. 107 УК РФ), при причинении смерти по неосторожности (ч. 3 ст. 109 УК РФ).
В соответствии с ч.1 ст.17 УК РФ Совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части настоящего Кодекса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. При совокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье или части статьи настоящего Кодекса. Совокупность имеет ряд признаков:
1) наличие совершения лицом двух или более преступлений
2) ни за одно из совершённых преступлений не истекли сроки давности (по правилам ст. 78 УК РФ).
3) совершённые посягательства попадают под различные статьи (части статей, пункты частей) уголовного закона, либо под одну норму, но совершены в различное время и при других обстоятельствах.
4) наличествующие преступления ещё не были предметом судебного разбирательства
5) лицо, совершившее несколько посягательств, не был наказан ни за одно из преступлений (исключение случаи совокупности приговоров). Майорова Е.И. Неоднократность преступлений по уголовному праву: Дисс.: канд. юр. наук. М., 2019. С. 123-125;
Совокупность, указанная в ч.1 ст. 17 УК РФ в науке и правоприменении называют реальной совокупностью. Реальная совокупность - это совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями стаей УК, если не за одно из которых лицо не было осуждено21. Например, лицо, осуществившее побег из-под стражи (за нарушение меры уголовно-процессуального пресечения), совершило кражу с незаконным проникновением в жилище, при этом ему слали, известны сведенья о том, что хозяин квартиры является офицером милиции «внедрённый» в преступную банду. Бежавший из-под стражи угрожает милиционеру, которого он обокрал, о том что, если он ему не заплатит денежную сумму в размере двести пятьдесят тысяч сот рублей, то он сообщит об том, что стало ему известно одному из участников банды. В названном примере субъект совершает несколько единичных преступления, охватываемых различным умыслом. Суд обязан квалифицировать действия преступника по следующим статьям УК РФ: ст. 313 (побег из-под стражи), п. «б» ч.2 ст.158 (кража, совершённая с незаконным проникновением в помещение), а также п. «г» ч.2 ст.163 (вымогательство, совершённая в крупном размере) со ссылкой на ст. 69.
Реальная совокупность преступлений отсутствует, когда признак одного состава преступления включает в себя другое преступление. В данном случаи имеет место быть единичное сложное преступление (например, грабёж изначально имел признаки кражи). Чаще всего реальная совокупность предполагает разновремённость актов действий (бездействий), но это не определяющий признак реальной совокупности. Например, лицо руководит устойчивой вооружённой группой (ст.209 УК РФ), занимается незаконной банковской деятельностью (ст. 172 УК РФ) и систематически наносит побои причиняя психические и физические страдания с применением пытки (ст. 117 УК РФ).
Наука и практика Уголовного права признаёт реальную совокупность в разнородных, однородных и тождественных преступлениях. Разнородными являются преступления - деяние которых, посягают на различные объекты уголовно-правовой охраны, с различной формой вины, различными способами и т. д. Под однородными преступлениями понимается совершение действий (бездействий), посягающих на один и тот же родственный объект, при одной форме вины (умысел, неосторожность), одним и тем же способом. Например, причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности (ст.118 УК РФ) и причинение смерти по неосторожности (ст. 109 УК РФ).
Вопрос о понятии тождественного преступления в науке уголовного права является дискуссионным. Тождественными будут преступления одного и того же вида, выполненные на различных стадиях осуществления преступной деятельности (покушение на убийство и оконченное убийство), либо когда одно деяние совершено в соучастии и такое же в одиночку (кражу осуществил в качестве пособника, а затем - единолично), если совершены два оконченных преступления одного и того же вида (две простые кражи и квалифицированное вымогательство)23.
Как уже было отмечено, совокупность преступлений отсутствует, если хотя бы за одно из нескольких преступлений виновный отбыл наказание. Так, если субъект совершает преступление в момент отбывания наказания или ожидания вступления в законную силу приговора суда (пенитенциарный рецидив). В такой ситуации суд назначает наказание по правилам ст. 70 УК РФ (совокупность приговоров).
В целях практического применения совокупности преступлений как самостоятельного уголовно-правового института принято различать реальную совокупность преступлений, связанных определённым образом одно с другим и реальную совокупность, при которой эти преступления связаны только фактом совершения их одним и тем же субъектом24. Первая разновидность реальной совокупности находит связь преступлений в следующем: