5. Признано, что сделки коммерческой организации с участием ее аффилированных лиц должны совершаться в особом порядке, за исключением отдельных категорий таких сделок. В частности, предложено не распространять особый порядок на сделки коммерческой организации, в совершении которых имеется заинтересованность лица, владеющего долей в уставном фонде (паем, голосующими акциями) коммерческой организации в размере семидесяти пяти и более процентов (лица, являющегося собственником имущества унитарного предприятия), а также лица, имеющего возможность определять решения коммерческой организации на основании заключенного с ней договора. Указанный подход позволяет учесть интересы лиц, обладающих контролем над коммерческой организацией, и предотвратить злоупотребления своими правами участников, обладающих незначительной долей в ее уставном фонде (паем, акциями), при принятии ими решения о такой сделке.
При этом предложено обязать коммерческую организацию уведомлять всех ее участников о сделках, не требующих соблюдения особого порядка совершения, до их заключения с целью предоставления участникам полной и объективной информации о деятельности такой коммерческой организации и принятия своевременного решения о целесообразности дальнейшего участия в ней.
6. Разработаны положения об ответственности аффилированных лиц коммерческих организаций: аффилированные лица, нарушившие обязанности по предоставлению коммерческой организации установленной информации, обязаны по требованию такой организации, ее участника или собственника имущества возместить убытки, причиненные ей в результате заключения с нарушением требований законодательства сделки, в совершении которой имеется заинтересованность указанных лиц, независимо от того, была ли эта сделка признана недействительной.
Новизна предлагаемого подхода заключается в предоставлении уполномоченным лицам права требовать возмещения убытков, в том числе по сделкам коммерческой организации, которые не признаны недействительными. Взыскание убытков в данном случае является эффективным средством для восстановления баланса интересов в коммерческой организации и выступает альтернативой обращению в суд с требованием о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица, поскольку такое признание влечет для организации неблагоприятные гражданско-правовые и налоговые последствия, а также нарушает стабильность гражданского оборота.
Помимо этого расширен круг уполномоченных лиц, которые вправе заявлять требование о возмещении аффилированными лицами убытков. К ним отнесены коммерческая организация и ее участники (собственник имущества). По сравнению с действующим законодательством, согласно которому такое право закреплено за общим собранием участников хозяйственного общества, реализация указанного предложения позволяет более оперативно реагировать на нарушения аффилированными лицами своих обязанностей.
Личный вклад соискателя состоит в том, что автор лично, без участия других лиц, выполнил исследования. В результате проведенного исследования сделаны самостоятельные выводы теоретического и практического характера, нашедшие отражение в диссертации и публикациях.
Апробация результатов диссертации. Результаты исследования докладывались на международных научно-практических конференциях: “Шевченковская весна” (Киев, 1-4 марта 2007 г.), “Теория и практика правотворчества и правоприменения: Республика Беларусь в условиях интеграционных процессов” (Гродно, 13-14 апреля 2007 г.), “Правовые средства обеспечения развития экономики Республики Беларусь” (Минск, 9-10 ноября 2007 г.), “Экономический рост Республики Беларусь: глобализация, инновационность, устойчивость” (Минск, 20 мая 2008 г.), международных научных конференциях: “Традиции и новации в системе современного российского права” (Москва, 31 марта - 1 апреля 2006 г.), “Проблемы совершенствования законодательства и практики его применения” (Минск, 19-20 октября 2006 г.), “Пятые осенние юридические чтения” (Хмельницк, 27-28 октября 2006 г.), научных конференциях: II Цивилистической научной конференции студентов и аспирантов (Одесса, 30-31 марта 2007 г.), “Ломоносов” (Москва, 11-14 апреля 2007 г.), научно-практической конференции “Актуальные проблемы инновационного развития Республики Беларусь” (Минск, 25 апреля 2008 г.), X Республиканской научно-методической конференции молодых ученых (Брест, 15-16 мая 2008 г.).
Опубликованность результатов диссертации. Основные результаты работы содержатся в 16 публикациях; из них 5 статей в изданиях, включенных в Перечень научных изданий Республики Беларусь для опубликования результатов диссертационных исследований, утвержденный приказом Высшей аттестационной комиссии Республики Беларусь от 15 июля 2009 г. № 128. Общий объем публикаций, соответствующих п. 18 Положения о присуждении ученых степеней и присвоении ученых званий в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 17 ноября 2004 г. № 560, составил 2,5 авторских листа, других публикаций - 1,2 авторских листа.
Структура и объем диссертации. Диссертация состоит из введения, общей характеристики работы, пяти глав, заключения, библиографического списка и приложений. Объем текстовой части работы составляет 103 страницы. Библиографический список представлен в количестве 309 наименований, в том числе 16 публикаций соискателя, и составляет 28 страниц. Источники расположены в алфавитном порядке. Диссертация содержит 5 приложений, которые занимают 21 страницу.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
В первой главе “Обзор литературы по теме диссертации” автором проанализированы работы белорусских и зарубежных авторов, посвященные исследованию правового положения аффилированных лиц. По итогам обзора сделан вывод о том, что правовая природа аффилированных лиц коммерческих организаций, их признаки, обстоятельства, с которыми связано приобретение статуса аффилированного лица, особенности реализации принадлежащих им прав, обязанности и ответственность аффилированных лиц коммерческих организаций являются неизученными; по данной тематике специальных теоретических исследований в Республике Беларусь не проводилось.
Вторая глава “Понятие аффилированных лиц коммерческих организаций” посвящена рассмотрению существующих подходов к определению понятия аффилированных лиц и его места в праве зарубежных государств и Республики Беларусь.
Установлено, что причиной появления в законодательстве понятия аффилированного лица стала необходимость регулирования в организациях конфликта интересов, определяемого как противоречие между интересами организации и личными интересами лиц, способных оказывать на нее влияние. Опасность возникновения такого конфликта заключается в возможности обогащения отдельных лиц за счет средств юридического лица в целом и его участников (собственника имущества) в частности. В связи с этим конфликт интересов требует регламентации на уровне всех коммерческих организаций, что может быть осуществлено с использованием предлагаемой гражданско-правовой категории аффилированных лиц коммерческих организаций. Обосновано, что данная категория может быть использована и в других отраслях законодательства (налоговом, таможенном, банковском и др.) при описании отношений зависимости и контроля между организацией и связанными с ней лицами.
Проанализировано содержащееся в отечественном законодательстве определение аффилированных лиц хозяйственного общества. Анализ проведен по трем аспектам. Во-первых, определен круг субъектов, которые могут быть признаны аффилированными лицами по отношению к хозяйственному обществу, - это физические и юридические лица. Установлено, что не следует относить к аффилированным лицам данных обществ государственные органы и органы местного управления и самоуправления, действующие от имени государства, поскольку их деятельность имеет публичную направленность. Во-вторых, исследуя вопрос о сущности отношений, складывающихся между хозяйственным обществом и его аффилированным лицом, признано, что данные отношения строятся по следующим принципам: аффилированное лицо оказывает воздействие на хозяйственное общество; хозяйственное общество оказывает воздействие на аффилированное лицо. Причем в определении аффилированных лиц хозяйственного общества не учтена ситуация, при которой такое общество совместно с аффилированным лицом находится под воздействием со стороны третьего лица. В-третьих, анализируя характер и направленность данного воздействия, отмечено, что белорусский законодатель использует конструкцию “влияние на принятие решения”, в отличие от зарубежного права, в котором применен более узкий термин “контроль”.
С учетом полученных выводов автором сформулировано понятие аффилированных лиц коммерческих организаций и разработана система правового регулирования отношений с участием таких лиц. Предлагается закрепить понятие аффилированных лиц коммерческих организаций в Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь), внести изменения и дополнения в законы Республики Беларусь о правовом положении коммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм (“О хозяйственных обществах”, “О крестьянском (фермерском) хозяйстве”), а также принять специальный Закон “Об аффилированных лицах коммерческих организаций”, определяющий основания приобретения физическими и юридическими лицами статуса аффилированного лица коммерческой организации, требования к сделкам с участием таких лиц, их обязанности и ответственность. Проекты соответствующих законов представлены в приложении к диссертации.
В третьей главе “Основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации” дается характеристика оснований приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации, которые выделены в результате анализа категорий аффилированных лиц хозяйственного общества, указанных в ч. 2 ст. 56 Закона Республики Беларусь о хозяйственных обществах.
Установлено, что применительно к определению аффилированных лиц коммерческих организаций довольно затруднительно предусмотреть все возможные случаи аффилированности (категории аффилированных лиц коммерческих организаций) ввиду специфики отношений в коммерческих организациях различных организационно-правовых форм. В связи с этим предлагается выделить наиболее общие основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации и закрепить их в Законе “Об аффилированных лицах коммерческих организаций”. При этом автор считает целесообразным установить неисчерпывающий перечень данных оснований и предусмотреть возможность признания физического или юридического лица аффилированным лицом коммерческой организации в судебном порядке.
Среди оснований приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации выделены имущественные, управленческие, договорные, родственные и смешанные основания.
Основным признаком аффилированности названа способность лица влиять на принятие организацией решений. Данная способность может быть реализована при наличии у лица права на участие в управлении организацией, например, применительно к хозяйственному обществу - при наличии права голосовать на его общих собраниях. Однако с практической точки зрения выявление лиц, обладающих определенным количеством голосов в высшем органе управления хозяйственного общества, представляется достаточно сложным (например, право голоса может быть передано другому лицу по договору и т.п.), в связи с чем при описании аффилированных лиц необходимо применение более “постоянных” критериев. Такими критериями, прежде всего, являются владение долей в уставном фонде (паем, акциями) коммерческой организации в размере двадцати и более процентов, приобретение прав собственника ее имущества (либо владение коммерческой организацией соответствующей долей в уставном фонде (акциями) аффилированного лица, приобретение организацией прав собственника его имущества). Эти обстоятельства признаны имущественными основаниями приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации.
В качестве управленческого основания приобретения статуса аффилированного лица названо участие в органах управления коммерческой организации или аффилированного лица коммерческой организации (за исключением общего собрания участников (членов) таких юридических лиц). По данному основанию выделяются, в частности, лица, осуществляющие полномочия исполнительного органа коммерческой организации, члены ее совета директоров (наблюдательного совета) и т.д. При этом подчеркивается, что заключение договора на передачу полномочий исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации (управляющему) следует рассматривать в рамках управленческих, а не договорных оснований приобретения статуса аффилированного лица, так как в данном случае аффилированность возникает не в связи с заключением договора, а в связи с приобретением на его основе права выполнения функций исполнительного органа.
К договорным основаниям приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации отнесено наличие договора, в соответствии с которым лицо приобретает возможность определять решения или оказывать влияние на их принятие коммерческой организацией (либо коммерческая организация приобретает такую возможность по отношению к аффилированному лицу). Наиболее типичным договорным основанием является договор между дочерним и основным хозяйственным обществом, согласно которому основному обществу предоставляется возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. Автор поддерживает мнение ряда исследователей о необходимости специальной регламентации данного договора в законодательстве.
В результате анализа родственных оснований приобретения статуса аффилированного лица автор подчеркивает, что в большинстве случаев отсутствует прямая правовая связь между хозяйственным обществом, иной коммерческой организацией и супругой (супругом), родственниками и свояками ее аффилированного физического лица. Однако такие лица согласно действующему белорусскому законодательству признаются аффилированными лицами хозяйственного общества. У хозяйственного общества в том числе и перед ними возникают определенные обязанности (уведомление их о приобретении статуса аффилированного лица, ведение их учета), выполнение которых по отношению к вышеуказанной категории аффилированных лиц представляется для хозяйственного общества весьма обременительным. На этом основании предлагается исключить из перечня аффилированных лиц хозяйственного общества, иных коммерческих организаций физических лиц, находящихся в родственных отношениях с их аффилированными физическими лицами, а на самих аффилированных физических лиц возложить дополнительные обязанности по информированию коммерческой организации о заинтересованности членов их семьи в совершении данной организацией сделок.