Данное требование на протяжении долгого времени носило обязательный характер с условием предоставления оригинала документа, однако данный пункт был изменен и из перечня необходимых документов перенаправлен в раздел «Дополнительно, по собственной инициативе заявителя».
Для проведения правовой экспертизы на наличие или отсутствие в контролируемой продукции ОИС, полученных в результате научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР), военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат РФ, участник ВЭД направляет в Роспатент письменное обращение, прикладывая справку о наличии охранных документов на ОИС, используемых при выполнении контракта, справку об использовании при выполнении контракта результатов НИОКР военного, специального и двойного назначения, полученных за счет государственных средств, и иные документы (например, копию контракта) [11].
В случае установления факта, что контролируемая продукция содержит РИД военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат РФ, соблюдение правовой защиты достигается за счет регистрации в ФАПРИД лицензионных договоров на их передачу и обеспечения уплаты лицензионных платежей во исполнение положений лицензионных договоров, закрепляющих торговые отношения между РФ и государственным заказчиком или иным органом.
В случае если ФАПРИД не согласовывает с участником ВЭД данный вопрос, то условия использования РИД определяются через механизмы урегулирования гражданских споров, в которых государство должно выступать на равных началах с другими участниками гражданского оборота [12].
Если для ОИС (например, товарных знаков, мест происхождения товара, объектов авторского права) в рамках таможенного контроля законодательно предусмотрен алгоритм проверочных мероприятий, то в отношении таких РИД, как, например, изобретение, полезная модель, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, контроль со стороны таможенных органов фактически невозможен. С учетом того, что и при выдаче разрешительных документов государственными органами такая проверка проводится только в случаях предоставления соответствующей информации от заявителя, возникает обозначенная нами проблема - отсутствие со стороны государства механизма обеспечения защиты ОИС, полученных в результате НИОКР, военного, специального и двойного назначения.
Учет фактов перемещения контролируемых товаров, содержащих ОИС, права на которые принадлежат РФ, в таможенных органах РФ не предусмотрен, в связи с чем отразить динамику фактического перемещения контролируемой продукции, содержащей такие ОИС, не представляется возможным.
Анализ открытых источников, доступных для более подробного изучения номенклатуры объектов экспортного контроля, показал, что условно можно выделить следующие категории контролируемой продукции: «технические средства и оборудование», «материалы», «программное обеспечение» и «технологии».
Категории «технические средства и оборудование» и «материалы» составляют большую часть номенклатуры контролируемых списков и включают оборудование, сборочные единицы, составные элементы и компоненты, которые должны подлежать защите как перемещаемые через таможенную границу ЕАЭС объекты патентного права, т. е. в виде изобретений, полезных моделей или промышленных образцов. Например, программное обеспечение как ОИС в составе единой технологии встречается в «Списке оборудования, материалов и технологий, которые могут быть использованы при создании ракетного оружия и в отношении которых установлен экспортный контроль» (РО): автопилоты (РО 9.1.1, РО 9.4.1, РО 9.4.2), акселерометры (РО 9.1.3, РО 9.1.5, РО 9.1.6, РО 9.4.1, РО 9.4.3), бортовая аппаратура (РО 9.1.1, РО 9.4.1, РО 9.4.2), в «Списке оборудования и материалов двойного назначения и соответствующих технологий, применяемых в ядерных целях» (ЯО): цифровые контроллеры (ЯО 1.2.6.2), металлургические плавильные и литейные печи (ЯО 1.2.7), роботы (ЯО 1.1.3), механизмы, инструменты и системы контроля размеров (ЯО 1.2.3) и др.
Более того, любой объект, представляющий контролируемую продукцию, может выступать в качестве секрета производства (ноу-хау), а также иметь собственное торговое обозначение в виде товарного знака.
Следовательно, существующий порядок контроля таможенными органами РФ за трансграничным перемещением контролируемой продукции, содержащей ОИС, сочетает в себе таможенный контроль и элементы экспортного контроля. Однако, исходя из действующих механизмов выполнения таможенными органами функций обеспечения защиты прав интеллектуальной собственности и экспортного контроля, они осуществляются независимо друг от друга, что не позволяет оценить динамику перемещения товаров, содержащих ОИС и подпадающих под действие экспортного контроля, дать объективную характеристику существующего уровня защиты ОИС, права на которые принадлежат РФ.
Кроме того, в настоящее время деятельность таможенных органов РФ по защите ОИС ограничена лишь пятью видами ОИС, которые представляют незначительный интерес с точки зрения объектов экспортного контроля. Как показал анализ долевого соотношения ОИС, включенных в ТРОИС России, фактически таможенные органы РФ обеспечивают защиту лишь в отношении товарных знаков, объектов авторских прав и наименований мест происхождения товаров. Защита прав на объекты патентного права, топологии интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау) не входит в компетенцию таможенных органов РФ.
Анализ статистических данных на основании проведенного условного категорирования номенклатуры контрольных списков позволил установить, что наибольшая доля перемещаемых через таможенную границу ЕАЭС товаров приходится на товарные группы 72-83, 84 и 85 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, потенциально представляющие интерес в рамках экспортного контроля в виде объектов патентного права.
Данное наблюдение свидетельствует о сохранении риска неконтролируемой передачи за рубеж жизненно важных для государства ОИС в виде изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и, как следствие, о возможности нанесения экономического ущерба.
Следует отметить, что существует риск не только незаконного вывоза РИД, но и ввоза в РФ контрафактного товара, когда ранее полученные РИД были использованы иностранными изготовителями в импортных товарах.
Таким образом, для совершенствования контроля за перемещением через таможенную границу товаров, попадающих под экспортный контроль и содержащих ОИС либо непосредственно являющихся РИД, путем реализации предлагаемого «перекрестного» контроля в отношении рассматриваемой категории товаров, по нашему мнению, необходимо реализовать комплекс следующих мероприятий:
1. Организовать учет результатов интеллектуальной деятельности при перемещении товаров через таможенную границу. Предлагается ввести способ автоматического учета товаров, являющихся РИД или их содержащих, например, в виде заполнения в графе 33 (нового подраздела) аналогично заполнению признака «И» для товаров, содержащих ОИС, включенный в ТРОИС. Автоматизированный подход позволит, помимо ведения точной статистики перемещения товаров, содержащих РИД, права на которые принадлежат РФ или российским правообладателям - производителям продукции, являющейся объектом экспортного контроля, обеспечить контроль соблюдения валютного и налогового законодательства.
Подтверждением важности решения этой задачи являются и данные Роспатента, из отчета которого следует, что были выявлены факты незаключения соответствующих договоров российскими производителями по передаче прав на ОИС, права на которые принадлежат РФ.
2. Расширение перечня видов ОИС, подлежащих защите со стороны таможенных органов РФ. Положения части II Соглашения ТРИПС [13] и нормы модели законодательства, установленные Всемирной таможенной организацией, не ограничивают возможность расширения перечня ОИС, подлежащих защите со стороны таможенных органов.
Для реализации комплекса указанных мероприятий первоочередными задачами являются:
- разработка механизма межведомственного взаимодействия, связанного как с информационным обменом, так и с автоматизацией процесса передачи данных, имеющих значение при осуществлении контроля таможенными органами;
- проработка вопросов учета, технологии обмена информацией между соответствующими федеральными органами исполнительной власти;
- изменение Административного регламента по ведению ТРОИС (в том числе по увеличению количества видов ОИС, подлежащих включению, упрощение порядка включения объектов государственными органами и ОИС, права на которые принадлежат РФ), а также в целом изменение алгоритмов проверки соблюдения прав на ОИС, права на которые принадлежат РФ.
Использованные источники
1. Торговые ограничения. Экспортный и валютный контроль: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Таможенное дело», направлению подготовки «Экономика», профиль «Мировая экономика» / под ред. В. Б. Мантусова. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2018. 463 с.
2. Деятельность. Статистическая информация, 2016 г., 2017 г. [Электронный ресурс] // Официальный сайт ФГБУ ФИПС. URL: www1.fips.ru/.
3. Доклад об итогах деятельности Роспатента в 2017 г. [Электронный ресурс]. URL: http:// www.rupto.ru/content/uploadfiles/project_otchet_rp_2017.pdf.
4. Приложение 2 к Докладу об итогах деятельности Роспатента в 2017 г. [Электронный ресурс]. URL: http://www.rupto.ru/content/uploadfiles/project_otchet_rp_2017.pdf.
5. Таможенный кодекс Евразийского экономического союза (приложение № 1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза от 11.04.2017) [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
6. Приказ ФТС России от 29.08.2016 № 1647 «Об утверждении Положения об Управлении торговых ограничений, валютного и экспортного контроля» [Электронный ресурс]. URL: www.customs.consultant.ru/documents/1144062.
7. Постановление Правительства РФ от 21.03.2012 № 218 «О Федеральной службе по интеллектуальной собственности» // Собрание законодательства РФ. 2012. № 14. Ст. 1627.
8. Указ Президента РФ от 14.05.1998 № 556 «О правовой защите результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения» // Собрание законодательства РФ. 1998. № 20. Ст. 2146.
9. Постановление Правительства РФ от 15.09.2008 № 691 «Об утверждении Положения о лицензировании внешнеэкономических операций с товарами, информацией, работами, услугами, РИД (правами на них), в отношении которых установлен экспортный контроль» // Собрание законодательства РФ. 2008. № 38. Ст. 4324.
10. Агамагомедова С. А. Таможенный контроль товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности: монография. М.: ИНФРА-М, 2015. 160 с.
11. Приказ ФАПРИД от 21.08.2000 № 31 «Об организации проведения правовой экспертизы товаров с целью выявления результатов интеллектуальной деятельности военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат РФ» [Электронный ресурс]. URL: www.docs.cntd.ru/document/901774844.
12. Получение заключения по правовой защите результатов интеллектуальной деятельности [Электронный ресурс]. URL: https://fstec.ru/litsenzionnaya-deyatelnost/eksportnyj-kontrol/ 80-protsess-prinyatiya-resheniya/246-poluchenie-zaklyucheniya-po-pravovoj-zashchite- rezultatov-intellektualnoj-deyatelnosti.
13. Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС, 1994 г.) / Всемирная организация интеллектуальной собственности [Электронный ресурс]. URL: http://www.wipo.int/wipolex/ru/treaties/text.jsp?file_id=379915.