На наш взгляд, к оптимизирующим изменяющим договорам относятся соглашение кредиторов о порядке удовлетворения их требований должником, корпоративные договоры, соглашение об изменении договора, реорганизационные договоры.
Оптимизирующие прекращающие договоры - это договоры, направленные на устранение правовой связи сторон. Эта группа представлена соглашениями о прекращении (расторжении) договора и их видами (например, соглашение о новации).
Группа организационных оптимизирующих договоров, составляя меньшинство по сравнению с организационными предпосылочными договорами, в большей степени представлена соглашениями об изменении и расторжении договоров. Принимая во внимание легальное понятие договора (ст.420 ГК РФ), следует признать, что такие соглашения отвечают признакам гражданско-правового договора, так как изменяют и прекращают гражданские права и обязанности. Их место в системе договоров не определено.
Система организационных договоров
Прежде чем определять классификационный критерий и выстраивать систему организационных договоров, следует ответить на вопрос: образует ли совокупность всех представленных в теории и на практике организационных договоров единую систему? Такое мнение уже не раз было высказано в современной науке [2, с.62].
В данном аспекте заслуживает внимания точка зрения ряда авторов на вопрос о правовой природе ряда договоров, расположенных в Общей части ГК РФ, в том числе организационных предварительного и рамочного договоров. Так, Ю.В. Шанаурина считает, что сами по себе предварительные договоры в отрыве от основных договоров обязательствами не становятся, и не являются видом какого-либо типа гражданско-правовых договоров [13, с.17-18]. Все больше исследователей говорят о т. н. специальных договорных конструкциях, к которым относят публичный договор, договор в пользу третьего лица, договор присоединения, предварительный и рамочный договоры. Специальные договорные конструкции подлежат применению практически к любым типам (видам) договоров и отличаются от договоров, поименованных во второй части ГК РФ, тем, что договорами не являются вообще [4, с.23], [1, с.154].
Специальные договорные конструкции не относятся к числу рядовых видов (разновидностей) гражданско-правовых договоров и по этой причине не "вписываются" в традиционные классификации гражданско-правовых договоров [5, c.15]. Но есть ли им место в системе организационных договоров, наряду с договорами о совместной деятельности, корпоративными и иными организационными договорами?
Расположение норм о предварительном и рамочном договорах в Общей части ГК РФ говорит о том, что теоретически они могут быть "привязаны" почти к любому имущественному договору из Особенной части. И в этом смысле нормы о таких договорах действительно можно назвать общими договорными конструкциями, поскольку невозможно заключить предварительный или рамочный договор без всякой привязки к какому-либо договорному типу. Однако, используя конструкции предварительного или рамочного договоров, стороны заключают уже конкретные организационные договоры: предварительный договор купли-продажи, предварительный договор поставки, предварительный договор аренды и т.д. Не вызывает сомнений, что заключенные на основе общих договорных конструкций, организационные договоры являются гражданско-правовыми договорами со всеми присущими им признаками. Таким образом, специальные договорные конструкции предварительного и рамочного договоров соотносятся с конкретными, заключенными на их основе, предварительными и рамочными договорами, как законодательная модель и объект моделирования [14, с.77].
Ряд авторов считают, что опционные договорные конструкции, недавно закрепленные в ГК РФ, порождают организационные договоры [3], другие полагают, что опционные соглашения укладываются в конструкцию предварительного договора [10, с.31], поскольку его конструкция предполагает установление обязанности одной из сторон заключить договор по заранее определенным в опционе условиям по требованию другой стороны [6, с.39].
Способны ли опционные договорные конструкции стать моделями для создания организационных договоров? Организационные договоры, как не опосредующие перемещение материальных благ, традиционно считают неимущественными. Обе опционные конструкции предусматривают непосредственное перемещение благ в виде 1) права на заключение договора в соглашении на предоставление опциона и право требовать исполнения договора в опционном договоре с одной стороны, и 2) опционной премии, с другой стороны. В случае с опционами право на заключение договора и право требовать исполнения договора приобретают товарный характер. В качестве компенсации за предоставление управомоченной стороне подобных прав, обязанная сторона имеет право требовать уплаты вознаграждения (премии).
Таким образом, налицо отсутствие организационного характера опционных соглашений. Во-первых, эти соглашения носят непосредственно товарный, имущественный характер. Во-вторых, в них четко определяются роли должника и кредитора.
Особенность, вносимая в классический договор конструкцией опциона или опционного договора, заключается в предоставлении одной стороне опционного соглашения определять момент заключения имущественного договора или момент исполнения опционного договора соответственно. Но наш взгляд, ни одна из них не делает конкретный договор организационным; он остаётся в любом случае имущественным, поскольку опосредует акт товарообмена с отложенным сроком заключения или исполнения договора.
Еще одна новая конструкция - это конструкция абонентского договора. Особенность, привносимая конструкцией абонентского договора заключается в неопределённости момента и объема исполнения, которые будут определяться абонентом, за что абонент обязуется предоставить другой стороне встречное предоставление (абонентскую плату). Вышесказанное подтверждает имущественный характер заключаемых на основе конструкции абонентского договора конкретных договоров.
Нельзя с уверенностью сказать, что все специальные договорные конструкции закреплены в главе 27 ГК РФ. На наш взгляд, сущностным признаком специальных договорных конструкций можно назвать их универсальность (каждую из специальных договорных конструкций, мы можем применить практически к любому имущественному договору). Другим важным признаком специальной договорной конструкции можно назвать ее неразрывную связь с конструируемым договором, без которого сама по себе конструкция не имеет никакого содержания.
Основываясь на этих положениях, отметим, что сходство с договорными конструкциями имеют соглашения об изменении и расторжении договора. Подобные соглашения могут заключаться в отношении абсолютно любого гражданско-правового договора, значит они универсальны. Без основы в виде какого-либо гражданско-правового договора такие соглашения лишены смысла, т.к. невозможно изменить или прекратить несуществующий договор, значит они тесно связаны с тем конкретным договором, который они призваны изменить или прекратить. Соглашения об изменении и расторжении договора законодательно закреплены в ГК РФ. Кроме того, нормы о такого рода соглашениях содержатся в Общей части ГК РФ (так же, как и об "официально признанных" договорных конструкциях), что подразумевает распространение их действия на договоры, закрепленные в Особенной части.
Резюмируя вышесказанное, отметим, что исследуя организационные договоры, с одной стороны, мы можем выделить вспомогательные организационные договоры, конструируемые с помощью специальных договорных конструкций, а с другой стороны, самостоятельные (самодостаточные) организационные договоры, не опирающиеся на те или иные законодательные модели.
Их различие, помимо наличия или отсутствия связи с типовыми договорными конструкциями, состоит в том, что вспомогательные организационные договоры, построенные с помощью договорных конструкций, тесно связаны с теми "исходными" (в основном имущественными) договорами, что не характерно для самодостаточных организационных договоров.
Необходимо различать организационную договорную конструкцию рамочного и предварительного договоров от конкретных организационных предварительных и рамочных договоров, заключаемых сторонами. Организационные договорные конструкции, не являясь гражданско-правовыми договорами, позволяют смоделировать организационный договор, призванный упорядочить те или иные имущественные или неимущественные отношения. При использовании организационной договорной конструкции классическая конструкция того или иного имущественного договора приобретает организационные черты, тем самым преобразуя типичный имущественный договор в договор организационный, опосредующий имущественные отношения. Но организационные договоры, сформированные на основе специальных организационных конструкций, не являются самостоятельными в том смысле, что без их связи с имущественными договорами (основным договором и договорами-приложениями) они не могут иметь правового значения.
Тем не менее, конкретные договоры, являясь в полной мере гражданско-правовыми договорами, могут быть включены в систему организационных договоров, наряду с самодостаточными организационными договорами. Такие договоры предлагается именовать вспомогательными. Их особенность заключается в том, что они не обладают самостоятельной договорной природой; перед нами всегда общая договорная конструкция. Их сущность каждый раз определяется тем, какой самостоятельный договорный тип они призваны обслуживать.
"Переходный, вспомогательный характер" рамочного и предварительного договоров уже отмечала Л.Г. Ефимова [8, с.59]. И действительно, вспомогательные организационные договоры служат своеобразным переходом от момента отсутствия правовой связи субъектов к полноценному гражданско-правовому правоотношению. Они лишь помогают удовлетворить интерес сторон, который простирается за пределы предмета вспомогательного организационного договора.
Таким образом, к вспомогательным организационным договорам будет отнесена та совокупность договоров, которая формируется на основе конструкций предварительного, рамочного договоров, а также на основе соглашений об изменении и расторжении договора.
Предварительный договор является организационным предпосылочным организационным договором. Его целью является создание предпосылок и условий для оптимального взаимодействия его сторон в форме заключения основного договора. Такие предпосылки и условия выражаются в установлении правовой связанности сторон друг с другом, в определении условий будущих договорных взаимоотношений, в определении сроков наступления договорного сотрудничества.
Признаками предварительного договора как организационного является то, что они определяют исключительно будущие договорные взаимоотношения сторон и регулируют внутренние отношения сторон, суть которых заключается в установлении промежуточного, преддоговорного этапа их сотрудничества.
Особенностью предварительного договора можно назвать тесную связь с обслуживаемым основным договором. Еще одна отличительная особенность предварительного договора в том, что он порождает состояние такой жесткой связанности сторон, которое не может длится долго, дестабилизируя тем самым гражданский оборот. Поэтому даже если стороны не согласовали срок заключения основного договора в предварительном договоре, есть диспозитивное правило о годичном сроке исполнения предварительного договора. Рамочные договоры, в отличие от предварительных не связывают так жестко стороны, которые вправе не заключать договоры-приложения, и поэтому стороны рамочных договоров не связаны императивными сроками исполнения.
Исходя из п.3 ст.429 ГК РФ, в настоящее время возможно выделение трех разновидностей предварительного договора: конструкция предварительного договора, которая содержит, помимо всех существенных условий, все или часть случайных условий основного договора; конструкция предварительного договора, которая содержит лишь обязательные существенные условия основного договора (условие о предмете); конструкция предварительного договора, который не содержит всех существенных условий основного договора (случайные условия могут присутствовать либо нет).
Последняя разновидность конструкции предварительного договора наиболее близка к рамочному договору, также устанавливающему "рамки" взаимоотношений сторон. Их разница заключена в обязательности заключения организуемого договора, которая выступает непременным признаком конструкции предварительного договора, в отличие от конструкции рамочного договора.
Рамочный договор, как и предварительный, является предпосылочным. Содержание организационного правоотношения, возникающего на основании рамочного договора, будет включать в себя связанность обеих сторон в случае их вступления в договорные правоотношения, предусмотренные рамочным договором, "рамками" указанного договора. Отличием рамочного договора от предварительного, помимо необязательного характера заключения отдельных договоров, является тот факт, что рамочный договор всегда сосуществует с отдельными договорами, они дополняют друг друга, образуя систему, то есть рамочный договор не прекращается в связи с заключением отдельного договора или в связи с подачей заявки одной из сторон.