Директива 1986 г. (как и все другие директивы Совета) не имеет прямого действия на территории ЕС, но требует от государств - участников ЕС имплементации ее положений в свое внутреннее законодательство [11, с. 121]. Однако в ряде дел, рассмотренных европейскими судами, установился принцип, согласно которому если государство не предприняло мер по имплементации положений Директивы 1986 г., то лицо, имеющее права на основании Директивы 1986 г., вправе требовать их осуществления от соответствующего государства. Согласно практике Европейского суда правосудия нормы Директивы 1986 г. носят императивный характер, отклонение от которых недопустимо, если агент действует в пределах ЕС.
На международном уровне в 1978 г. в рамках Гаагской конференции по международному частному праву была принята Конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям. Конвенция вступила в силу в 1992 г., однако Узбекистан не является ее участницей. Конвенция применяется к отношениям, носящим международный характер и возникающим в случае, когда агент имеет полномочия действовать от имени принципала в отношениях с третьей стороной, в том числе получать и передавать предложения о заключении контракта или проводить переговоры. При этом Конвенция применяется независимо от того, действует ли агент от своего имени или от имени принципала, а также носят ли его действия регулярный или эпизодический характер (ст. 1 Конвенции).
Согласно названной Конвенции, если стороны не избрали применимое к договору национальное право, договор должен регулироваться правом государства, где находится коммерческое предприятие агента (ст. 5). Указанное право регулирует порядок заключения и юридическую силу агентского соглашения, обязанности сторон, условия его исполнения, последствия неисполнения и порядок прекращения обязательств (ст. 8).
Отношения между принципалом и третьей стороной, а также пределы полномочий агента, результат использования или предполагаемого использования агентом своих полномочий также регулируются нормами права государства, в котором агент имел коммерческое предприятие во время осуществления им своих полномочий, при условии, что в этом же государстве имеется коммерческое предприятие принципала или третьей стороны либо агент действует на бирже (аукционе) или агент не имеет своего коммерческого предприятия (ст. 11). При применении Конвенции следует учитывать также императивные нормы права любого государства, с которым агентское соглашение имеет наиболее значительную связь, если в соответствии с правом этого государства такие нормы применяются независимо от выбранного права (ст. 16). В данном случае под императивными нормами понимаются так называемые сверхимперативные нормы.
Действующий в Европейском Союзе Регламент о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим I) 2009 г., не предусматривает специальных коллизионных норм для агентских и посреднических договоров. Поэтому если стороны не выбрали применимое право, то агентский договор регулируется правом страны, в которой имеет свое обычное местожительство сторона, осуществляющая характерное исполнение (п. 2 ст. 4). Очевидно, что такой стороной является агент и, следовательно, должно применяться право агента.
Регулированию агентских соглашений посвящены также акты Международной торговой палаты (МТП): Руководство по составлению торговых агентских соглашений между сторонами, находящимися в разных странах 1961 г., в редакции 1983 г. (публикация МТП № 410) и Типовой коммерческий агентский контракт 1991 г. (публикация МТП № 496), вторая редакция которого была принята в 2002 г. (публикация МТП № 644). Указанные акты могут использоваться сторонами при разработке своих агентских соглашений, в том числе путем ссылки на эти документы в агентском соглашении.
2.2 Механизм правового регулирования агентских отношений
Проблема данного вопроса носит актуальный характер, так как агентский договор не урегулирован законодательством Республики Узбекистан, однако не запрещен к применению во внутригосударственных отношениях субъектов.
В связи с тем, что потребность в быстром расширении бизнеса растет, предпринимательское развитие набирает обороты, появляется необходимость в особом, более широком виде представительства. Все большее значение приобретает потребность не только в установлении устойчивых связей, но и, в тоже время, в усложнении оказываемых по своему характеру услуг, включая, наряду с юридическими, и фактические услуги.
Отсутствие закрепленных норм относительно агентского договора затрудняет его применение резидентами Республики Узбекистан и разрешение споров между ними, а также вызывает затруднения у юридических и физических лиц Республики Узбекистан при заключении внешнеэкономического договора.
Сфера применения данного договора - торговая, коммерческая деятельность. Не исключено заключение агентского договора и вне сферы предпринимательской деятельности.
Предметом агентского договора является оказание посреднических услуг через совершение юридических и фактических действий. Никаких ограничений по роду и характеру действий не предусмотрено, что свидетельствует в пользу возможности совершения в интересах принципала любых правомерных действий.
Сходство агентского договора с договорами поручения и комиссии не позволило законодателю Республики Узбекистан поименовать агентский договор в Гражданском кодексе, так как он не увидел принципиальных отличий между этим договорами [13]. Тем не менее, такой договор может существовать как отдельно взятый вид договора.
Агентский договор не урегулирован нормативными актами узбекского законодательства, т.е. для Республики Узбекистан он относиться к непоименованным договорам. Несмотря на это узбекские субъекты хозяйствования вправе заключать такой договор, так как согласно ч. 2 п. 1 ст. 8 ГК права и обязанности у сторон могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему [2, ст. 7].
Главная сложность при заключении непоименованных и смешанных договоров - неясность либо отсутствие правового регулирования. Стороны не знают, какую норму права следует применять и, как следствие, неправильно формулируют договор. Отсюда следует основной риск - неопределенность правовых, судебных, налоговых, финансовых последствий его исполнения.
Огромная проблема непоименованных сделок в том, что нередко правоприменительная практика пытается «привязать» их к сделкам, урегулированным в законодательстве, оценивая последствия непоименованной сделки с точки зрения поименованной. В меньшей степени это относится к судам, в большей - к контрольным и надзорным органам [13].
Существенным условием любого непоименованного соглашения по узбекскому праву будет, в первую очередь, предмет договора.
Часто стороны не предусматривают в подобных договорах последствий нарушения исполнения обязательств, считая, что можно применить аналогию закона и аналогию права. По этому вопросу существует единая практика экономических судов: поскольку такой вид договора в законе не предусмотрен, то и аналогии быть не может.
В данной ситуации будут действовать ст. 14, 324 ГК, а если обязательство денежное - ст. 327 ГК. Это значит, сторона сможет взыскать реальные убытки, а также проценты за пользование чужими денежными средствами. Упущенная выгода практически не взыскивается, поскольку ее размер очень сложно доказать. Самый распространенный способ защиты по непоименованным договорам - взыскание неустойки.
Если есть желание установить последствия неисполнения обязательств в виде уплаты штрафных санкций (пеня, убытки), то это надо предусмотреть в договоре: указать конкретное нарушение конкретного обязательства, конкретные размеры ответственности и сроки по взысканию штрафных санкций [13].
Также, при заключении агентского договора, необходимо обратить внимание на условия одностороннего отказа от договора.
Если в непоименованном договоре ничего не указано о его изменении и расторжении, то будут применяться общие нормы обязательственного права, а именно согласно ч. 2 ст. 382 ГК: по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора [2, ст. 420].
Существенность нарушения - это оценочная категория, которую очень сложно доказать, поэтому заключая агентский договор, необходимо указать основания для одностороннего отказа от него или от его исполнения, а также право на одностороннее расторжение [13].
В качестве методических рекомендаций при составлении агентских договоров между узбекскими субъектами могут применяться акты международного торгового права.
При этом в качестве применимого права по агентским договорам с участием узбекских субъектов в сфере внешнеторгового оборота может применяться право Англии, США, России и иных государств, а также акты международного торгового права [13].
Форму договора регулирует законодательство страны, где он заключается. Обычно такие договоры заключаются на двух языках, и часто версии перевода друг другу не соответствуют. При исполнении договора и разрешении споров данное противоречие может перерасти в большую проблему. Следовательно, заключая договор на двух языках, необходимо удостоверься, что обе версии идентичны, также можно прописать в договоре, какая из них будет иметь преимущество [13].
Для того чтобы агентский договор, осложненный иностранным элементом, хорошо работал, сторонам необходимо предусмотреть в нем оговорку о разрешении споров и применимое право.
В агентском договоре с иностранным элементом узбекскому субъекту будет не лишнем сделать оговорку относительно разрешения споров.
Выбор между арбитражем и государственным судом зависит от того, где учрежден контрагент по сделке. Если в одном из государств, с которым Узбекистан заключила договоры о правовой помощи (или там находится имущество контрагента), то можно указывать узбекский суд, потому что его решения будут приниматься и приводиться в исполнение. В противном случае выбирать узбекский суд нежелательно, поскольку признание решения и приведение его в исполнение будет крайне проблематичным.
Второй вариант - указать арбитраж. Его решение будет признаваться и приводиться в исполнение в большинстве стран мира на основании Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. В арбитражной оговорке можно прописать досудебный порядок (например, обязательные переговоры или медиация).
Если нет полной уверенности в том, что оговорка является действительной, лучше применять типовые оговорки арбитражного суда, который выбирают стороны.
Следует также иметь в виду, что в ряде стран применимое право, выбранное для договора, автоматически не распространяется на арбитражную оговорку [13].
В агентском договоре, используемом в рекламной деятельности, следует определить принадлежность объектов интеллектуальной собственности, которые передаются от одной стороны к другой.
Желательно четко определить порядок и сроки представления отчетов о выполненной деятельности, а также порядок и сроки выплаты вознаграждения.
К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные для договора поручения или договора комиссии, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям существу агентского договора.
Специальное регулирование ответственности сторон в агентском договоре узбекским законодательством не предусмотрено. Здесь применяются общие правила ответственности за нарушение обязательств по ГК Республики Узбекистан, то есть будут применяться общие нормы ГК, в частности Глава 24.
Заключение
Агентский договор - самостоятельный вид договора, представляющий одной стороне (агенту) совершать юридические и фактические действия за счет другой стороны (принципала) от своего имени или от имени принципала. Агентский договор двусторонний, возмездный, консенсуальный, а также фидуциарный. Данный договор обладает исключительным предметом, отличающим его отряда смежных договоров: поручения, комиссии и коммерческое посредничество.
Агентский договор обладает явным преимуществом перед другими посредническими договорами, потому что его предмет не ограничен законодательством. Такие договоры удобно заключать для привлечения покупателей или при поиске поставщиков, чем и пользуются многие организации.
Агентский договор в Республики Узбекистан является непоименованным договором, так как законодатель не посчитал нужным закрепить его в Гражданском кодексе или иных нормативных актах. Тем не менее, это не запрещает узбекским субъектам заключать подобные договора, но создает значительные сложности при формулировании договора, при его исполнении, а также при обеспечении защиты обязательств в судебном порядке.