Адам Смит: право и справедливость
Зульфугарзаде Теймур Эльдарович
Зульфугарзаде Теймур Эльдарович, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Российского экономического университета имени Г. В. Плеханова, кандидат юридических наук, доцент
Аннотация. В статье представлены основные результаты исследования научных трудов А. Смита о праве и справедливости. Проанализированы проблемные вопросы, посвященные в том числе источникам справедливости, особенностям формирования правовых ориентиров при разрешении судебных споров, а также базовым подходам, принятым в сакральном, каноническом, английском общем и договорном праве.
Ключевые слова: юриспруденция; юридическое наследие; А. Смит; право; справедливость; суд; судебный процесс; сделки; сакральность; иррациональность; чувства.
ADAM SMITH: LAW AND JUSTICE
Teymur E. Zulfugarzade, Cand. Sci. (Law), Associate Professor, Department of Civil Law Disciplines, Plekhanov Russian University of Economics per. Stremyannyy
Abstract. The article presents the main results of Adam Smith's research papers concerning law and justice. The author has analyzed problem issues including sources of justice, peculiarities of formation of legal guidelines in the resolution of legal disputes, as well as the basic approaches adopted in sacred, canonical, English general and contract law.
Keywords: jurisprudence; legal heritage; Adam Smith; law; justice; court; litigation; transactions; sacrality; irrationality;feelings.
Завершая свой жизненный путь, Адам Смит (1723-1790) -- известный шотландский философ и юрист, профессор права, основоположник экономической науки, автор таких известных монографических исследований, как «Исследование о природе и причинах богатства народов» См.: Smith A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations. University of Chicago Press; UK ed. Edition. 1977. 1152 p., «Теория нравственных чувств» См.: Smith A. The Theory of Moral Sentiments. London. 1759. 422 p., -- велел сжечь все его письма, прежде всего те, в которых он проявлял «умозрительный» интерес к сакральным основам мирской жизни, посвященным вопросам справедливости и его взаимосвязи с правом. Г. МакАлир высказал предположение о том, что А. Смит «сформировал свое представление о социальной роли сакральной взаимосвязи права и справедливости в период 1752-1764 гг., во время преподавания им естественной теологии, одной из его обязанностей в Университете Глазго, на кафедре философии этики» McAleer G.Contracts and Solemnities in Adam Smith's Sacred Anthropology // Law & Liberty. 2019. February, 6. URL: https://www.lawliberty.org/2019/02/06/contracts-and-solemnities-in-adam-smiths-sacred-anthropology/ (дата обращения: 10.11.2020)..
Аристотелевская философская традиция проводит различие между коммутативной (уравнительной) справедливостью (принципиальной основы частного права) и распределительной справедливостью (принципиальной основы права публичного). Коммутативная справедливость имеет отношение к сделкам и справедливому взаимообмену товарами и услугами. Приверженцы аристотелизма утверждают: сделки не будут успешными без предшествовавшего их подписанию документа о взаимном доверии сторон. Доверие или социальная сплоченность являют собой основу справедливого взаимообмена. Они подтверждают, что в бизнесе необходимы оба вида справедливости. Теоретически, экономисты могли бы ожидать, что А. Смит в своих трудах будет вести речь исключительно о торговых сделках (контрактах), но немаловажно учитывать, что основной целью шотландского Просвещения (Scottish Enlightenment, XVIII -- начало XIX в.) на самом деле было не только и не столько стремление к изобилию (материальным благам), но прежде всего стремление к распределительной справедливости, как благу нематериальному. философский смит справедливость
Сакральность, по А. Смиту, есть главный источник распределительной справедливости. Теоретическое обоснование этой идеи можно найти в его книге «Теория нравственных чувств», и особенно в его лекциях по юриспруденции. В весьма оригинальной форме А. Смит отождествляет сакральное с изначальными, почти бессознательными, врожденными чувствами. В этом он фактически опередил работы французской школы антропологии Честное И. Л. Перспективы истории политических и правовых учений в ситуации постмодерна // История государства и права. 2009. № 8. С. 8. в XX в.
Обратимся к рассмотрению проблемных вопросов, относящихся к ранним судебным процессам. Значение социальной сплоченности в справедливости подтверждается отношением к убийствам в «ранние времена» McAleer G. Op. cit. Smith A. The Theory of Moral Sentiments. P. 62.. Преимущественно, суды (судебные процессы) проводились всенародно, их цель заключалась прежде всего в поиске оснований для примирения, но не наказания. Наиболее элементарными естественными правами являются право на жизнь и физическую неприкосновенность, и потому сначала появилось уголовное право, но не гражданское. По мнению А. Смита, наказание является делом деликатным, потому что степень сочувствия разнится: не так уж легко было «заставить зрителя казни полностью солидаризоваться с нашим чувством мести»6, в тех случаях, когда подсудимые пытались отговориться, что их спровоцировали, или умоляли о помиловании.
В процессе формирования истинных ориентиров судей и зрителей в судебных процессах принимало участие все сообщество. Необходимость судебных процессов вытекает из идеи сакрального равновесия или гармонии, в связи с чем А. Смит писал: «...Нарушитель многих сакральных законов справедливости никогда не сможет понять тех чувств возмущения, которые человечество должно испытывать по отношению к нему, без ощущения всех чувств агонии стыда, ужаса и оцепенения... мысли об этом постоянно преследуют и наполняют его ужасом и изумлением. Он больше не посмеет глядеть в лицо общества, и будет воображать себя отвергнутым... ему все будет казаться враждебным, и он был бы рад улететь в какую-то негостеприимную пустыню, где он никогда не смог бы увидеть человеческого существа... хотя жизнь в одиночестве намного страшнее жизни в обществе» Smith A. The Theory of Moral Sentiments. P. 84..
Такую мысль весьма точно обосновал Ф. М. Достоевский в романе «Преступление и наказание», в образе внутренней жизни Раскольникова, убийцы. Как и русский писатель, А. Смит стремился:
- показать, каким образом узы сакрального сплачивают сообщество (термин «религия» происходит от латинского «религаре», означающего «сплачивать»);
- исследовать, как приверженность к ритуалам способствовала появлению в последующем деловых сделок.
В Шотландии того времени придерживались иной, чем в Англии, юридической традиции. Отсюда неудивительно, что хотя А. Смит достаточно часто ссылался на шотландское право, значительную часть своего времени он уделял праву английскому. Это происходило по той причине, что английское общее право в основном сформировалось до того, как на основе Corpus iuriscivilis, называемого Дигестами Юстиниана, началось формирование европейского гражданского права, и до того, как вступило в силу право каноническое. В связи с этим английское общее право «заслуживало большего, чем любого другое, внимания умозрительного человека, поскольку оно в большей степени формировалось на основе естественных чувств человечества» Smith A. The Theory of Moral Sentiments. P. 67. Smith A. The Theory of Moral Sentiments. P. 67. Smith A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations. P. 407.. В руках А. Смита английское общее право действует наподобие феноменологического редуцирования, состоящего в отщеплении сущностных содержаний правовой и нравственной жизни от надстройки в виде истории и модных течений.
В процессе проведения анализа источников договорного права были сделаны следующие основные выводы.
Во-первых, договоры (контракты) -- одни из подвидов указанных выше надстроек. «...Свобода -- наше изначальное состояние, -- утверждал А. Смит, -- такое же сочувствие к свободе лиц, которые запаздывали с исполнением заключенных ими ранее сделок, поскольку все взятые ими обязательства ограничивали их свободу, побуждали освобождать по незначительному поводу тех, кто находился под такими обязательствами»9. Такие же исходные условия включают в себя связь человека с землей, его «музыкальность, театральность, стремление к единообразию в условиях сложности и место, уделяемое им церемониям, почтительности и признательности». А. Смит привел результаты своего обширного анализа сделок, начиная с того, насколько поздно право стало признавать контракты. Неудивительно, что он ссылался на замечание Аристотеля о том, что во время его жизни во многих греческих государствах сделки не признавались правомерными, поскольку «тот, кто заключает договор, верил в надежность другой стороны, которая, как предполагалось, доверяла ему» Smith A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations. P. 407. Smith A. The Theory of Moral Sentiments. P. 71. Smith A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations. P. 427..
Во-вторых, в свою очередь, каноническое право также сопротивлялось признавать сделки, поскольку оно признавало только те, которые заключались «в целом на принципах честности и нравственности». А. Смит отмечал, что еще в XII в. при дворе британских монархов сделки считались недостойными внимания. Морально-нравственными чувствами объяснялась подоплека природы сделок: «...Быть лишенным того, чем мы обладаем, большее зло, чем быть разочарованным тем, чего мы только ожидаем. Нарушения прав собственности, кражи и грабежи, которые лишают нас того, чем мы обладали, являются более серьезными преступлениями, чем нарушение условий договоров, которое только разочаровывает нас в том, что мы ожидали. Самыми сакральными законами справедливости, следовательно, являются такие, нарушение которых покажутся самыми вопиющими для ответной мести и наказания, законы, которые охраняют право на жизнь, свободу на личную неприкосновенность и жизнь нашего соседа». Сначала контракты заключались на торжественных церемониях, а в Шотландии их гарантом выступала церковь, с отлучением в наказание за их нарушение. Позднее, когда гражданские суды стали разрешать деятельность на основании контрактов, то признавались только те из них, которые заключались в суде на торжественных церемониях и регистрировались в судебных протоколах (например, в наше время, подобным образом по законодательству США в судебном порядке регистрируются юридические факты рождения детей, заключения брака, приобретения гражданства).
В-третьих, А. Смит привел обзор ряда таких торжественных церемоний, на которых договоры в ранние времена обычно подписывались кровью. Одним из примеров таких «ужасных церемоний», которые он упомянул, была традиция, заключавшаяся в том, что стороны договора надрезали свои большие пальцы и высасывали кровь из ран, что предавало сделке требуемую сакральность, вызывая и подтверждая сплочение сторон.
Необходимо привести основные результаты анализа основных подходов А. Смита к особенностям сакрального права.
Теория нравственных чувств объясняет не только запоздалое появление договорных обязательств (контрактов) в жизни сообществ, но и их формальные границы:
- контракты связаны с полезностью, но сфера нравственности не исчерпывается одной только полезностью;
- полезность не главенствует в принятии нравственных решений.
А. Смит приводит в качестве примера небрежного солдата, заснувшего на посту. Полезность потребовала бы казни этого солдата за причинение им угрозы общему благу, но это требование полезности противоречит нравственным чувствам общества. Напротив, общественное негодование потребовало бы кровной мести в отношении того, кто оскорбил ребенка или вдову, несмотря на малую полезность такой мести. Разница в приведенных примерах имеет решающее значение для оценки, что нашло свое выражение в следующей формулировке, данной А. Смитом: «Неодинаковые чувства, которые зритель испытывал во время исполнения таких разной степени тяжких наказаний, являются доказательством того, что одобрение им одного из них не основано на тех же принципах, что и другого... ибо вполне заслуживает внимания тот факт, что мы далеки от заблуждений, в соответствии с которыми несправедливость должна быть наказуема в этой жизни только путем поддержания правопорядка в обществе... Мы ощущаем его заполненной невзгодами пустыней и это чувство будет преследовать нас, похоже, даже за могилой... однако мы полагаем, что во имя Божьей справедливости еще потребуется отмщение за травмы той вдовы...» Smith A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations. P. 432.
Полезность -- один из источников оценки нравственности. Данный факт оказывает влияние на право собственности. А. Смит отмечал, что в соответствии с английским правом иностранец (лицо без гражданства) «лишен прав на покупку и на получение ее по наследству; он не вправе ее завещать, потому что она представляет собой наивысшую разновидность собственности, связанной с чувствами уважения и благоговения к умершим, которые хотя и могут быть у иностранцев, но с небольшими возможностями их заслужить» Smith A. Lectures on Jurisprudence (The Glasgow Edition of the Works and Correspondence of Adam Smith, 1762-1763). Glasgow. P. 432. Smith A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations. P. 462. Smith A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations. P. 462..
А. Смит рассуждает о деоданде, т. е. конфискуемом по английским законам у обидчика или убийцы имении, передаваемом потерпевшему или наследникам убитого. За причиненное зло общепринято расплачиваться неодушевленными предметами: «...Споткнувшись обо что-то, вы пнете обидевший вас объект». Среди многочисленных примеров в истории права А. Смит нашел описание судебного процесса, проходившего в древних Афинах над топором, который после признания его виновным, с соблюдением торжественной церемонии доставили на морской берег и бросили в волны (по аналогии, в средневековой России был наказан колокол). Приведенный пример деоданда, когда признанные зловредными предметы отдавались на божью волю, «что означало не только их обреченность, но и грешность». Такое отношение остается общепринятым: в ряде стран дома серийных убийц и террористов могут быть снесены, равно как и здания, в которых произошли массовые расстрелы.
Рассмотренный феномен значительно ограничивает сферу действия и примат сделок в деятельности людей, живущих по совести, поскольку он удаляет из них один из важнейших элементов, а именно конкретную ответственность договаривающихся сторон. Обычно считается, каждый несет ответственность за то, о чем он договаривался. Приведенные примеры деоданда показывают, что естественные чувства человека по поводу ответственности не исчерпываются одним лишь согласием, что в римском праве отчасти попадает под понятие «деликтная ответственность».
А. Смит показал, человеческие чувства и прежде всего врожденное чувство справедливости, признают существование так называемой «империи удачи», в которой суждения о нравственности человеческих поступков в один момент могут испариться из-за того, что возможность наступления неблагоприятных последствий нередко опережают заложенные в нас качества. Одним из ярких примеров служит явное различие при наказании за совершенное убийство и за покушение на убийство. В тех случаях, когда удача человека катастрофически покидает, он превращается в «жертву».