Отдельного внимания заслуживают договоры с зеркальным обязательством. Это двусторонние возмездные договоры, сочетающие элементы одного и того же вида договора. То есть одна сторона осуществляет какое-либо неденежное обязательство, характерное для поименованного договора, а другая сторона в свою очередь обязуется осуществить обязательство того же типа (заказчик выполняет для подрядчика работы (встречный подряд), услуги со встречным оказанием услуг в качестве оплаты, взаимная передача интеллектуальных прав и т.д.).
Ряд договоров с зеркальным обязательством получили свое закрепление в законодательстве. К таким договорам можно отнести договор мены (ст. 567 ГК РФ) и договор аренды (глава 34 ГК РФ), арендная плата по которому может представлять собой встречное предоставление имущества в аренду (п. 2 ст. 614 ГК РФ).
Однако большинство других договоров остаются не урегулированными в гражданском законодательстве. Вопрос, который естественным образом возникает при этом, как квалифицировать такие договоры.
Признавать встречный подряд, встречное оказание услуг, взаимную передачу интеллектуальных прав в качестве договора мены невозможно. Так как согласно ст. 567 предметом договора мены является вещь (товар). Работы, услуги, интеллектуальные права товаром не являются.
В категорию смешанных такие договоры также не могут быть отнесены, так как они не вписываются в законодательную дефиницию (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Законодатель четко сформулировал определение смешанных договоров, согласно которому их структура должна включать элементы разных договоров, а не одной договорной модели.
Ряд авторов предлагают относить договоры с зеркальными обязательствами к категории непоименованных. Однако такой подход автоматически влечет неприменение правил об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Конечно, к таким договорам может быть применена аналогия закона, если имущественные и личные неимущественные отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота и если это не противоречит их существу (ст. 6 ГК РФ). Однако, как видно, автоматического применения специальных норм об обязательстве, указанном в договоре, это не влечет. Стороны, заключая договор с зеркальными обязательствами, явно преследует обратный эффект.
Представляется необходимым выделить такие договоры в отдельную категорию и применять к ним напрямую специальные нормы о смешанном договоре с необходимыми изменениями. Так, Е.В. Татарская и А.И. Савельев придерживаются такой позиции, именуя их соответственно «бартерными» или «обменными договорами» и договорами обменного типа или договорами с «зеркальными» встречными предоставлениями. При этом ученые предлагают применять к такому договору специальные нормы той договорной модели, элементы которого в нем «пересекаются», однако не ко всему договору в целом, а к его элементам по отдельности. Не лишним будет также применять к таким договорам положения ст. 568 ГК РФ о равноценности встречных предоставлений.
Существуют различные виды смешанных договоров. Их можно классифицировать по нескольким основаниям.
Д.В. Огородов и М.Ю. Челышев приводят классификацию смешанного договора по трем основаниям, замечая, что данный перечень не является исчерпывающим.
Первым основанием классификации является тип и вид смешиваемых договоров. Выделяются: 1) смешанный договор внутри одного договорного типа (например, договор купли-продажи недвижимого и движимого имущества, когда одна часть договора регулируется нормами § 7 главы 30 ГК РФ о продаже недвижимости, а вторая - § 1 главы 30 ГК РФ об общих положениях купли-продажи); 2) смешанный договор, состоящий из разных договорных типов (договор купли-продажи программного обеспечения с оказанием услуг по его технической поддержке, когда одна часть договора регулируется нормами главы 30 ГК РФ о договоре купли-продажи, а вторая часть - нормами главы 39 ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг)
Следующим основанием классификации является состояние закрепленности смешиваемых договоров. Здесь можно выделить, во-первых, смешанный договор, сочетающий элементы только известных объективному праву, поименованных в нем договоров; во-вторых, смешанный договор, сочетающий элементы как поименованных в объективном праве, так и элементы непоименованных договоров.
Несмотря на то, что ранее было замечено, что элементами смешанного договора, согласно действующему законодательству, могут быть только гражданско-правовые договоры, думается, что в целях более полного освещения рассматриваемой темы необходимо привести следующие виды смешанных договоров. Так, третьим основанием классификации является отраслевая принадлежность элементов смешанных частноправовых договоров. Выделяются два вида смешанных договоров: моноотраслевые и полиотраслевые смешанные договоры. В моноотраслевых договорах элементы смешанного договора имеют одноотраслевое происхождение. Как утверждают ученые, смешанный договор в его узком смысле относится к данному виду (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Соответственно, элементы полиотраслевых смешанных договоров имеют происхождение из нескольких отраслей или даже разных подсистем права.
Полиоотраслевые смешанные договоры можно разделить на: 1) смешанные договоры, сочетающие в себе «частное с частным» (гражданско-правовые и трудоправовые элементы, гражданско-правовые и семейно-правовые элементы); 2) смешанные договоры, сочетающие в себе «частное с публичным» (к ним относятся гражданско-правовые и процессуально-правовые элементы арбитражного или гражданского процесса).
Существуют и другие основания классификации. Так, по степени закрепленности в законе можно выделить поименованные и непоименованные в гражданском законодательстве смешанные договоры. Примеры таких договоров были приведены ранее.
По характеру возлагаемых на стороны обязательств смешанные договоры можно разделить на однонаправленные и встречные. В однонаправленных смешанных договорах смешиваются обязательства лишь одной стороны (купля-продажа с последующим монтажом продавцом переданного покупателю товара). Продавец имеет обязанность, как по передаче товара, так и по проведению пусконаладочных работ, в то время как покупатель лишь обязанность по оплате товара и работы. Соответственно, второй тип смешанного договора характеризуется встречным исполнением обязательств (договор, по которому одна сторона выполняет работы, а вторая в счет оплаты оказывает подрядчику определенные услуги).
Не стоит забывать, что вследствие того, что смешанные договоры являются самостоятельной разновидностью договоров, они могут подпадать под любой вид (классификацию) договора, т.е. смешанный договор также может быть основным и предварительным; в пользу участников и в пользу третьих лиц; возмездным и безвозмездным; свободным и обязательным; взаимосогласованным и договором присоединения и т.д.
Литература
смешанный договор обязательство регулирование
1.Асосков А.В. Венская конвенция ООН 1980 г. О договорах международной купли-продажи товаров. Постатейный комментарий к положениям, определяющим сферу её применения // СПС «Консультант Плюс».
.Батлер Е.А. Непоименованные договоры: Дис. ... канд. юрид. наук. М.: Экзамен, 2006. 183 с.
.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Собрание из 5 томов. 1 том: Общие положения. М.: Статут, 2006. 847 с.
.Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных договорах. Минск, 1967. 260 с.
.Бычков А.И. Вопросы недействительности смешанного договора // Гражданское право. 2013. № 6. С. 18-21.
.Бычков А.И. Заключение смешанного договора // Юрист. 2013. № 8. С. 19-21.
.Бычков А.И. Конструкции непоименованного, смешанного и комплексного договоров в гражданском праве России // Адвокатская практика. 2012. № 2. С. 27-31.
.Бычков А. О конструкции смешанного договора. Как правильно применять на практике? // Финансовая газета. 2015. № 20. С. 10-11.
.Бычков А.И. О некоторых условиях смешанного договора // Юрист. 2013. N 16. С. 42-46.
.Бычков А. Свобода договора интернациональна. [Электронный ресурс] // ЭЖ-Юрист. 2012. № 6. URL: #"justify">.Бычков А.И. Смешанный договор в гражданском праве РФ // Юрист. 2012. № 20. С. 18-25.
.Бычков А.И. Смешанный договор в римском частном праве // История государства и права. 2011. № 23. С. 8-11.
.Гражданский кодекс Нидерландов. Книги 2, 3, 5, 6 и 7 / Пер. М. Ферштман. Лейден, 2000. 372 с.
.Гримм Д. Ф. Лекции по догме римского права. Пособие для слушателей. СПб, 1910. 409 с.
.Договор: Постатейный комментарий глав 27, 28 и 29 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2010. 240 с.
.Дружинин А. О сроке исковой давности // ЭЖ-Юрист. 2014. № 21. С. 13.
.Завидов Б.Д. Основные идеи, недочеты и новации общих положений о договоре // СПС «Консультант Плюс».
.Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы: в 2 т. Т. 2: Пределы свободы определения условий договора в зарубежном и российском праве. М.: Статут, 2012. 453 с.
.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) (постатейный) / Г.Е. Авилов, В.В. Безбах, М.И. Брагинский и др.; под ред. О.Н. Садикова. М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 1997. XXII, 777 с.
.Мечетин Д.В. Непоименованный и смешанный договор: вопросы квалификации // Юрист. 2013. N 18. С. 3-5.
.Модельные правила европейского частного права / Пер. с англ.; Науч. ред. Н.Ю. Рассказова. М.: Статут, 2013. 989 с.
.Новицкий И. Б. Римское право. М.: Юрайт, 2011. 310 с.
.Огородов Д.В. О правовой квалификации отдельных договоров, сходных со смешанными договорами / В.Ф. Яковлев // Комментарий судебно-арбитражной практики. М., 2010. №. 17. С. 65-73.