Санкт-Петербургский университет МВД России
Соотношение негласных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий
А.М. Карл, адъюнкт
Российская Федерация, г. Санкт-Петербург
Аннотация
В статье проводится исследование института негласных следственных действий, который действенно функционирует в правовых системах ряда государств-участников СНГ. Автор провел сравнительно-правовой анализ негласных следственных действий, введенных в Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан, с оперативно-розыскными мероприятиями, требующий своей оценки. В связи с этим автором выделены сущность, значения, основные тождественные и отличительные признаки негласных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий, обозначены проблемы их практического применения и предложено авторское мнение по их решению.
Методы: исследование базируется на основополагающих диалектических методах, в частности, на методе системного анализа, а также на применении специально-юридических методов, таких как формально-юридический, сравнительно-правовой.
Результаты: на основе последовательного сопоставления нормативно-правового материала и имеющихся достижений в правоприменительной деятельности выявлены наиболее значимые аспекты, определяющие место основного инструмента оперативно-розыскной деятельности - оперативно-розыскных мероприятий в рамках и за пределами уголовного процесса. Констатируется тот факт, что в уголовном процессе Казахстана создана и успешно применяется надёжная платформа для легального вовлечения и широкого использования форм и методов оперативно-розыскной деятельности в процессе доказывания по уголовным делам.
Ключевые слова: оперативно-розыскная деятельность, негласность, оперативно-розыскные мероприятия, негласные следственные действия, оперативный закуп.
Annotation
The proportion between covert investigative actions and operative-search activities
Ardak M. Karl, Graduate Saint-Petersburg University of the MIA of Russia Saint-Petersburg, Russian Federation
The article deals with a study of the Institute of covert investigative actions, which effectively operates in the legal systems of a number of CIS member States. The author has conducted a comparative legal analysis of the covert investigative actions introduced in the code of Criminal procedure of the Republic of Kazakhstan, with operative investigative measures requiring its assessment. In this regard, the author highlights the essence, values, main identical and distinctive features of covert investigative actions and operative investigative measures, identifies problems of their practical application and offers the author's opinion on the solution.
Methods: The study is based on the fundamental dialectical methods, in particular, on the method of system analysis, as well as on the use of special legal methods, such as formal legal and comparative legal ones.
Results: on the basis of a consistent comparison of the regulatory material and existing achievements in law enforcement, the most significant aspects that determine the place of the main tool of the operative-search activity - operative-search measures within and outside the criminal process are identified. It is stated that a reliable platform for a legal involvement and a wide use of forms and methods of operative investigative activity in the process of proving in criminal cases has been created and successfully applied in the criminal process of Kazakhstan.
Keywords: operative-search activity, covert search operations, covert investigations, operational purchasing.
В июле 2014 года Президентом Республики Казахстан (далее - РК) был утверждён новый уголовно-процессуальный кодекс (далее - УПК), одной из новелл которого было введение ранее неизвестного казахстанской правовой системе института - «негласные следственные действия» (далее - НСД) (глава 30 УПК РК). Данный институт имеет своё определение (п.12 ст.7 УПК РК), а также девять видов НСД (ст.231 УПК РК), каждому из которых посвящена отдельная статья, раскрывающая его сущность.
Следует отметить, что институт НСД в правовых системах стран-участниц СНГ впервые появился на Украине в 2012 году («Негласные следственные (розыскные) действия»), в Республике Кыргызстан в 2019 году («Специальные следственные действия»). Названия данных действий разнятся в каждом государстве, и у законодателя каждого государства свои взгляды на данный институт, но сама суть проведения не имеет никаких отличий.
Что касается положений уголовно-процессуального и оперативно-розыскного законодательства РК, следует отметить, что НСД и оперативно-розыскные мероприятия (далее - ОРМ) имеют тождественные атрибуты как по наименованиям, так и по способу их осуществления, в связи с чем возникает вопрос о разнице между НСД и ОРМ. Таким образом, существует острая необходимость в проведении сравнительного анализа НСД и ОРМ для выявления их общих характерных черт и существенных отличий. Для наглядности в таблице 1 указаны все виды НСД и аналогичные им ОРМ.
В п.12 ст.7 УПК РК сформулировано определение НСД, под которыми понимается действие, проводимое в ходе досудебного производства без предварительного информирования лиц, интересов которых оно касается, в порядке и случаях, предусмотренных настоящим Кодексом»Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 4 июля 2014 года №231-V (с изменениями и до-полнениями по состоянию на 01.04.2019 г.) [Электронный ресурс] // Сайт «Zakon.kz». НСД является разновидностью следственных действий [2, с. 42], как это закреплено в УПК Украины и УПК Республики Кыргызстан.
Из законодательного определения НСД можно выделить три признака, раскрывающие сущность этой разновидности следственных действий:
1) НСД проводится только в ходе досудебного производства;
2) НСД осуществляется конфиденциально от заинтересованных лиц;
3) НСД закреплены законодательно в УПК РК. Тем самым, выделив признаки определения НСД, следует также указать признаки ОРМ.
Однако в Законе Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее - Закон РК «Об ОРД») определения ОРМ нет, но они подразделяются на общие и специальные ОРМ. Общее ОРМ - это совокупность связанных единым тактическим, стратегическим замыслом действий органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (далее - ОРД), направленных на решение задач данной деятельности. Специальное ОРМ - оперативно-розыскное мероприятие, непосредственно затрагивающее охраняемые законом неприкосновенность частной жизни, тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных сообщений и почтовых отправлений, а также право на неприкосновенность жилищаОб оперативно-розыскной деятельности (с измене-ниями и дополнениями по состоянию на 26.12.2018 г.): Закон Республики Казахстан от 15 сентября 1994 г. №154-XIII [Электронный ресурс] // Сайт «Zakon.kz».. При этом, согласно Закону РК «Об ОРД», для их проведения требуется разрешение прокурора, в отличие от проведения общих ОРМ.
Таблица 1
Виды негласных следственных действий и аналогичные им оперативно-розыскные мероприятия
|
Негласные следственные действия |
Оперативно-розыскные мероприятии |
||||
|
1. |
Негласные аудио- и (или) видео-контроль лица или места (ст.242 УПК РК) |
1. |
Негласные аудио-и(или) видеоконтроль лица или места (п. 1 ч.3 ст. 11 Закона «Об ОРД») |
Специальные ОРМ |
|
|
2. |
Негласные контроль, перехват и снятие информации, передающейся по сетям электрической (телекоммуникационной) связи (ст.243 УПК РК) |
2. |
Негласные контроль, перехват и снятие информации, передающейся по сетям электрической (телекоммуникационной) связи (п.2 ч.3 ст.11 Закона «Об ОРД») |
||
|
3. |
Негласное получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст.244 УПК РК) |
3. |
Негласное получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (п,3 ч.3 ст. 11 Закона «Об ОРД») |
||
|
4. |
Негласное снятие информации с компьютеров, серверов и других устройств, предназначенных для сбора, обработки, накопления и хранения информации (ст.24S УПК РК) |
4. |
Негласное снятие информации с компьютеров, серверов и других устройств, предназначенных для сбора, обработки, накопления и хранения информации (п.4 ч.3 ст. 11 Закона «Об ОРД») |
||
|
5. |
Негласный контроль почтовых и иных отправлений (ст.246 УПК РК) |
5. |
Негласный контроль почтовых и иных отправлений (п.5 ч.3 ст. 11 Закона «Об ОРД») |
||
|
в. |
Негласные проникновение и (или) обследование места (ст.247 УПК РК) |
6. |
Негласные проникновение и (или) обследование места (п.6 ч.3 ст.11 Закона «Об ОРД») |
||
|
7. |
Негласное наблюдение за лицом или местом (ст.248 УПК РК) |
7. |
Наблюдение (п. 1S ч.2 ст.11 Закона «Об ОРД») |
Общие ОРМ |
|
|
8. |
Негласный контрольный закуп (ст. 250 УПК РК) |
8. |
Оперативный закуп (п.10 ч.2 ст.11 Закона «Об ОРД») |
||
|
9. |
Негласные внедрение и (или) имитация преступной деятельности (ст. 251 УПК РК) |
9. |
Внедрение (п.3 ч.2 ст.11 Закона «Об ОРД») |
||
|
10. |
Применение модели поведения, имитирующей преступную деятельность (п.4 ч.2 ст. 11 Закона «Об ОРД») |
Выделив признаки данных мероприятий, следует обратить внимание на законодательное определение общего ОРМ, в котором все признаки несут обширное понимание и, в принципе, могут подходить к специальному ОРМ, которое отличается от общего тем, что специальные мероприятия затрагивают конституционные права личности. Считаем, что в определениях как общего, так и специального ОРМ предусмотрены не все признаки, которые бы их разграничивали.
Исходя из законодательного определения общего и специального ОРМ, можно выделить следующие признаки:
1) ОРМ являются действиями;
2) ОРМ осуществляют только органы, осуществляющие ОРД;
3) ОРМ затрагивают конституционные права граждан (специальные ОРМ);
4) ОРМ решают задачи ОРД.
Для начала на основе выделенных в определении признаков отметим сходство ОРМ и НСД.
В законодательных определениях в качестве родового признака как НСД, так и ОРМ можно отметить понятие «действие», которое достаточно широко и распространено в русском языке, а также означающее как поступок, так и поведениеОжегов С.И. Толковый словарь русского языка: Ок. 100000 слов, терминов и фразеологических выражений / под ред. Л.И. Скворцова. - 26-е изд., испр. и доп. - Москва: ООО «Издательство Оникс»: ООО «Издательство «Мир и Образование», 2010. - С. 138.. В юридической терминологии под действиями понимаются юридические факты, которые зависят от воли людей, поскольку совершаются имиБорисов А.Б. Большой юридический словарь. - Мо-сква: Книжный мир, 2010. - С. 152.. В свою очередь, юридический факт представляет собой предусмотренные в законе обстоятельства, при которых возникают (изменяются, прекращаются) конкретные правоотношенияТам же. - С. 831.. Считаем, что закрепление в качестве родового признака понятия «действие» является вполне обоснованным и верным, потому что и уголовном процессе, и в ОРД всё основывается на поступках(действиях) субъектов уголовного процесса и ОРД. уголовный негласный следственный оперативный розыскной
В определении специального ОРМ родовым признаком является «оперативно-розыскное мероприятие», что, в принципе, и является действием. Однако, согласно правилам логики, определение не должно замыкаться на самом себе, то есть нельзя в качестве определяющего брать такое понятие, которое можно понять только посредством определяемогоВиноградов С. Н., Кузьмин А. Ф. Логика: учебник для средней школы / С.Н. Виноградов, А.Ф. Кузьмин. 8-е. В нашем случае определяющим является термин «оперативно-розыскное мероприятие», то есть определение замыкается само на себя, что недопустимо.
Далее сходство заключается в том, что проведение специальных ОРМ и первых шести видов НСД затрагивает конституционные права граждан. Их названия также идентичны.
Однако такая концепция унификации терминологии специальных ОРМ с соответствующими ими НСД приводит к упразднению важнейшей части ОРД, а именно, негласных ОРМ, и в конечном итоге ликвидирует оперативно-розыскную деятельность как вид государственной деятельности [1, с. 52]. Считаем, что законодателю необходимо разграничить данные действия для чёткого понимания лицами, осуществляющими НСД или ОРМ.
В законодательном определении закреплено, что НСД проводятся «без предварительного информирования лиц», то есть негласно. Все специальные ОРМ также осуществляются негласно.
Вместе с тем, по нашему мнению, негласность касается не всех видов НСД. В частности, негласный контрольный закуп. Дело в том, что аналогичное ему мероприятие «оперативный закуп» в Законе РК «Об ОРД» закреплено как общее ОРМ, то есть может быть гласным с зашифровкой цели либо проводиться без таковойизд. - Москва: Учпедгиз, 1954. - С. 37.. ОРМ, проведённое с зашифровкой цели, предполагает кратковременное сохранение истинной цели в тайне от продавца на момент покупки с последующим информированием продавца о мнимой сделке купли-продажи, которое сопровождается контрольным взвешиванием товара и составлением акта о состоявшемся мероприятии. Считаем неверным называть данное действие «негласным». Можно также удалить из перечня НСД «негласный контрольный закуп» и закрепить его как следственное действие.
Различные проявления ненадлежащего качества закона осложняют уяснение содержания и смысла правовых норм, препятствуют их единообразному применению и, как следствие, предопределяют высокую вероятность нарушения прав, свобод и законных интересов граждан, а в конечном итоге отрицательно влияют на способность норм права выступать эффективным регулятором общественных отношений [3, с. 58-59]. Паташков С.В., Чокин Ж.М., Каймульдинов Е.Е. Основы оперативно-розыскной деятельности: учебное пособие. - Алматы: Юный полиграфист, 2002. - С. 125.
Р.А. Медиев попытался дать авторское название данному институту, предложив назвать его «специальные следственные действия» [6, с. 48.]. Однако в Законе РК «Об ОРД» закреплены специальные ОРМ, которые проводятся только негласно. Из Закона РК «Об ОРД» следует, что, в принципе, термин «специальный» означает также «негласный». По этой причине смена термина, на наш взгляд, некорректна и будет только запутывать правоприменителя. Думается, можно взять в пример УПК Украины, где данные действия называются негласными (розыскными) следственными действиями.