Привлечение инвестиций с использованием инвестиционных платформ (краудфандинг): направления развития правового регулирования
Олеся Павловна Казаченок, доцент кафедры гражданского и международного частного права Волгоградского государственного университета, кандидат юридических наук
Аннотация
С 01.01.2020 вступил в силу Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ "О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", ставший первым шагом в формировании правового режима краудфандинга и включении в сферу надзора Центрального банка РФ параллельной системы финансового (небанковского) посредничества. В статье анализируются соотношение Закона № 259-ФЗ с иными нормативными правовыми актами, сферу регулирования которых он затронул, и направления внесения в них последующих изменений. Помимо необходимости включения в правовое поле P2P кредитования, являющегося одним из видов краудфандинга, исключенного из сферы действия Закона № 259-ФЗ, отмечена целесообразность разрешения вопроса о том, что законодательство о защите прав потребителей не распространяется на отношения, в которых физические лица участвуют в качестве инвесторов, а также расширения сферы действия кредитных историй на иные способы привлечения инвестиций помимо выдачи займов.
Ключевые слова: краудфандинг, краудинвестинг, краудлендинг, инвестиционная платформа, утилитарные цифровые права, информационная система, привлечение инвестиций, защита прав инвесторов.
O.P. KAZACHENOK,
Associate Professor of the Department of Civil and International Private Law of Volgograd state university, Cand. Sci. (Law)
RAISING INVESTMENTS ON THE INVESTMENT PLATFORMS (CROWDFUNDING): DIRECTIONS OF DEVELOPMENT OF LEGAL REGULATION
From 01.01.2020, Federal law No. 259-FZ of 02.08.2019 "About raising investments on the investment platforms and on amendments to certain legislative acts of the Russian Federation" came into force, which became the first step in the formation of the legal regime of crowdfunding and the inclusion of a parallel system of financial (non-Bank) mediation in the sphere of supervision of the Central Bank of the Russian Federation. The article analyzes the relationship of Law No. 259-FZ with other legal acts, the scope of regulation of which it affected and the direction of making subsequent changes to them. In addition to the need to include in the legal field of P2P lending, which is one of the types of crowdfunding excluded from the scope of Law No. 259-FZ, it was noted that it is expedient to resolve the issue that the legislation on consumer protection does not apply to relations in which individuals participate as investors, as well as to expand the scope of credit histories to other ways of attracting investment in addition to issuing loans.
Keywords: crowdfunding, crowdinvesting, crowdlanding, investment platform, utilitarian digital rights, information system, investment attraction, protection of investors' rights.
Развитие информационного общества на современном этапе характеризуется структурными изменениями многих экономических и социальных процессов, требующих обновленного правового регулированияКазаченок О.П. Несоответствие действующего законодательства потребностям информационного общества на примере займа электронных денежных средств // Законы России: опыт, анализ, практика. 2017. № 10. С. 47--50..
Исследования экономистов отмечают развитие краудэкономики (от англ. croud - толпа) - экономики толпы. По мнению М.С. Марамыгина, данная экономическая модель основывается на системе децентрализованного распределения труда, материальных благ, финансовых и интеллектуальных ресурсов на фоне существенного снижения роли государства как основного регулятора экономики, организатора и модератора многих перераспределительных процессов. При этом существенно возрастает значимость индивидуума (либо физического лица, либо незначительного объединения граждан), самостоятельно определяющего объем собственных потребностейМарамыгин М.С. Финансовые инструменты новой индустриализации в реалиях краудэ- кономики // URL: http://www.usue.ru/nevidimaya/finansovye-instrumenty-novoj-industrializacii- v-realiyah-kraudekonomiki/ (дата обращения: 03.01.2020)..
В рамках рассматриваемой экономической модели формируется новая система альтернативного финансирования посредством привлечения краудинвестиций, годовой объем которых только в развивающихся странах, по оценкам Всемирного банка ООН, достигнет к 2025 г. 95 млрд долл. СШАСм.: URL: http://www.infodev.org/infodev-files/wb_crowdfundingreport-v12.pdf (дата обращения: 05.01.2020).. По данным Statista, объем российского рынка краудинвестирования к 2022 г. вырастет до 113 млн долл. СШАЛаптев А. Взаймы у соседа. Сможет ли взаимное кредитование отвоевать рынок у банков // URL: https://www.forbes.ru/finansy-i-investicii/365179-vzaymy-u-soseda-smozhet- li-vzaimnoe-kreditovanie-otvoevat-rynok-u-bankov (дата обращения: 09.01.2020)..
01.01.2020 вступил в силу Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ "О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"СПС "КонсультантПлюс". (далее - Закон о привлечении инвестиций, Закон № 259-ФЗ), регулирующий вопросы коммерческого краудфандинга, уже фактически функционирующего в РоссииВ рамках одной только отечественной краудфандинговой платформы Альфа-Поток к настоящему моменту реализовано 9 000 проектов, привлечено более 7 млрд руб. (URL: https://investor.potok.digital.ru (дата обращения: 09.01.2020)). на протяжении нескольких лет.
Законодатель отказался от использования термина "краудфандинг", хотя он присутствовал в названии законопроекта на стадии обсуждения, но это не меняет того, что данное понятие стало устоявшимся и активно используется не только в экономическом обороте, но и в юридической литературе. закон правовой краудфандинг
В.А. Кузнецов определяет краудфандинг (от англ. crowd - толпа и funding - финансирование) как деятельность, связанную с привлечением финансовых ресурсов от большого количества людей, добровольно объединяющих свои ресурсы на специализированных интернет-сайтах (краудфандинговых площадках) в целях реализации продукта или услугиКузнецов В.А. Краудфандинг: актуальные вопросы регулирования // Деньги и кредит. 2017. № 1. С. 65..
Минфин России использует понятие, сформулированное в свободной интернет-энциклопедии "Википедия", по данным которой краудфандинг представляет собой коллективное сотрудничество людей (доноров), которые добровольно объединяют свои деньги или другие ресурсы вместе, как правило, через Интернет, чтобы поддержать усилия других людей или организаций (реципиентов)Письмо ФНС России от 25.11.2016 № СД-4-3/22415@ // СПС "КонсультантПлюс"..
В зависимости от получения донором взаимного представления взамен финансирования различают пять моделей краудфандинга 11:
— благотворительная модель, когда взносы фактически являются пожертвованиями. Инвесторы ничего не получают и не предполагают возврата внесенных денежных средств. Пожертвования могут финансировать также коммерческие предприятия;
— условно-возвратная модель. Предлагает передачу встречного представления инвестору за внесенные денежные средства, финансовая ценность которого может носить, скорее, условный характер. Наградой донора может быть сувенир, например цепочка для ключей, указание имени в титрах фильма, посещение съемочной площадки, возможность пообщаться лично со звездой, приглашение на ужин и пр. Данная модель распространена для сбора денежных средств в развлекательной индустрии, прежде всего для съемок фильмов;
— модель предварительного приобретения, когда доноры вместо финансовой отдачи, такой как проценты, дивиденды или часть прибыли предприятия, получают экземпляр продукта, который производит предприниматель. Например, это может быть какой-то новый гаджет, на запуск производства которого и собираются денежные средства;
— модель однорангового кредитования (краудлендинг) представляет собой онлайн-процесс кредитования физическими лицами других физических лиц или организаций с помощью специализированного интернет-ресурса. Доноры в качестве вознаграждения получают процент от вложенной суммы в течение определенного времени, а вложенные денежные средства возвращаются к ним по истечении установленного срокаBradford C. S. Crowdfunding and the Federal Securities Law // Columbia Business Law Review. 2012. № 1. P 14--27. Новые инструменты привлечения финансирования для развития технологических компаний: практика использования и перспектива развития в России: аналитический доклад. М. : Высшая школа экономики, 2018. С. 25.. В этом виде коллективного финансирования выделяют следующие сегменты: P2P (финансирование частным лицом физического лица), P2B (финансирование частным лицом бизнеса), B2B (финансирование бизнесом бизнеса)Кузнецова О.А. Экономико-социальная природа и правовая форма краудфандинговых отношений // Пермский юридический альманах. Ежегодный научный журнал. 2019. № 1. С. 473--483.;
— модель акционерного краудфандинга (equity crowdfunding), которая предлагает инвесторам долю в капитале проекта, в который они вложились, и возможность получения части прибыли.
По признаку зависимости перечисления собранных средств получателю от количества собранных средств можно выделить условный и безусловный краудфандинг. В первом случае реципиент получит денежные средства по принципу "все или ничего", только если изначально заявленная минимальная сумма будет собрана в полном объеме, в то время как при безусловном краудфандинге реципиенту передается любая набранная сумма.
Краудфандинг можно дифференцировать и по целевому критерию: политический, социальный, творческий, коммерческий. Также в коммерческом краудфандинге выделяются отдельные виды, направленные на финансирование конкретных узких сегментов рынка, например тендерный или адвокатский краудфандинг.
Рост популярности института закупок товаров (работ, услуг) для государственных и муниципальных нужд обусловил образование нового рынка финансовых услуг - рынка тендерного краудкредитования.
Благодаря этому рынку участники получили возможность увеличить количество аукционов, в которых они могут принять участие, так как при проведении электронных аукционов заказчик устанавливает требование к обеспечению заявок участников задатком путем внесения денежных средствСарнаков И.В., Слепцова Ю.М. Правовые горизонты P2P-, P2B- и 13213-кредитования в России // Юрист. 2018. № 5. С. 17--24..
На сайте одной из специализирующихся на тендерном краудфандинге площадок (PenenzaURL: https://penenza.ru/investment (дата обращения: 01.01.2020).) предложены следующие варианты займов:
1) заем на обеспечение заявки;
2) государственный факторинг;
3) заем материалами;
4) заем на исполнение контракта.
Адвокатский краудфандинг, представляющий собой механизм сбора денежных средств от неопределенного круга третьих лиц в целях оплаты труда адвоката и компенсации издержек по оказанию им юридической помощи, в России пока не развит. Это связано с меньшим размером государственной пошлины и цен на услуги адвокатов, в отличие, например, от США. Однако разъяснения Федеральной палаты адвокатов подтверждают формирование интереса к этой теме и возможное формирование перспективного рынкаСм.: разъяснение Комиссии по этике и стандартам по вопросу использования адвокатом механизма краудфандинга, утв. Федеральной палатой адвокатов 13.09.2018 № 04/18 // СПС "КонсультантПлюс"..
Закон о привлечении инвестиций вовлек в сферу правового регулирования исключительно коммерческий краудфандинг, предусмотрев исчерпывающий список способов инвестирования с использованием инвестиционных платформ:
1) предоставление займов;
2) приобретение эмиссионных ценных бумаг, размещаемых с использованием инвестиционной платформы;
3) приобретение утилитарных цифровых прав.
К лицам, участвующим в деятельности по привлечению инвестиций с использованием инвестиционных платформ, относятся:
-- оператор инвестиционной платформы, который должен быть внесен в специальный реестр, формируемый Банком России, и соответствовать установленным законом требованиям, в том числе минимального размера собственного капитала, ограничениям по видам осуществляемой деятельности и субъектному составу контролирующих лиц;
— реципиенты / лица, привлекающие инвестиции - организации и индивидуальные предприниматели, привлекающие инвестиции посредством инвестиционной платформы;
— инвесторы/доноры - юридические и физические лица, осуществляющие инвестиции посредством инвестиционной платформы;
— Банк России в качестве органа, контролирующего деятельность операторов инвестиционных платформ.
Установленные Законом о привлечении инвестиций ограничения субъектного состава, согласно которым привлекать инвестиции может только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оставили за рамками правового регулирования значимую долю рынка пирингового (P2P) кредитования, осуществляемого посредством привлечения денежных средств на онлайн-платформах.
Из регулярных отчетов Банка России о развитии рынка краудфинансирования в России 17 следует, что мегарегулятор выделял P2P-кредитование в качестве одной из форм краудфандинга и даже формировал систему его регулирования по принципу регулятивной песочницы.
C одной стороны, понятно намерение законодателя создать правовое регулирование именно для инвестиционного краудфандинга, осуществляемого в предпринимательских целях. С другой стороны, игнорирование существенной доли краудфинансирования между физическими лицами создает правовой пробел, ограничивающий развитие отрасли и ставящий в неравное положение онлайн-платформы P2P- и P2B/B2B- кредитования с учетом того, что технологическая и правовая модели предпринимательского и потребительского краудфандинга основаны на сходных механизмах.
Под инвестиционной платформой в Законе о привлечении инвестиций понимается информационная система в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, используемая для заключения с помощью информационных технологий и технических средств этой информационной системы договоров инвестирования, доступ к которой предоставляется оператором инвестиционной платформы.