Помимо этого, статьи гл. 50.1 ТК РФ регулируют вопросы заключения трудового договора с иностранным гражданином и представляемых этим работником документов, временного перевода, отстранения от работы этой категории работников, прекращения трудового договора, выплаты выходного пособия. В ст. 351.5 ТК РФ (глава 55 ТК РФ) указаны особенности труда работников у резидентов территории опережающего социально-экономического развития.
Для целей настоящей работы рассмотрим положения, регулирующие заключение и расторжение трудового договора с иностранным работником. В трудовом договоре, помимо сведений, общих для всех работников, указывается, если иное не установлено федеральным законом или международным договором РФ, информация о разрешении на работу или патенте, разрешении на временное проживание в России, виде на жительство. Также в трудовой договор в обязательном порядке включаются сведения об основаниях оказания медицинской помощи такому работнику. Иностранный гражданин при приеме на работу предоставляет, помимо документов, общих для всех работников, указанные выше документы для включения в трудовой договор, при этом не предоставляет документы воинского учета. В отношении договора добровольного медицинского страхования ст. 327.3 ТК РФ указывает, что его также предоставляет работник - иностранный гражданин, если работодатель сам не заключает такой договор в установленных случаях. Также ст. 327.3 ТК РФ предусматривает, что работник может предъявить разрешение на работу после заключения трудового договора, если последний необходим для получения такого разрешения.
Прекращение трудового договора с иностранным работником регулируется ст. 327.6 ТК РФ. Помимо оснований, общих для всех работников, существуют такие специфические основания, как: в связи с обстоятельствами, связанными с работодателем, а именно «приостановление действия, окончание срока действия, аннулирование разрешения на привлечение и использование иностранных работников», а также «приведение численности работников, являющихся иностранными гражданами..., в соответствие с установленными... ограничениями»; в связи с обстоятельствами, связанными с работником, а именно аннулирование разрешения на работу или патента, разрешения на временное проживание, вида на жительство. Также среди оснований прекращения трудового договора указано окончание срока действия указанных документов работника и окончание срока действия договора добровольного медицинского страхования или прекращение действия договора о предоставлении платных медицинских услуг, заключенного работодателем. В случае окончания действия перечисленных документов трудовой договор подлежит прекращению спустя один месяц после наступления обстоятельств. В случае приведения численности иностранных работников в соответствие с законодательством в сроки, указанные в соответствующих нормативных правовых актах. Ст. 327.6 ТК РФ устанавливает трехдневный срок предупреждения работника в письменной форме до увольнения.
Интересен вопрос о регулировании дистанционной работы иностранных граждан. Исследователи отмечают, что на сегодняшний день существующие нормы не предназначены для регулирования дистанционного труда, осуществляемого иностранными гражданами. Законодатель не предоставил ответа на вопрос о необходимости оформления разрешительных документов на работу для иностранцев, работающих дистанционно и находящихся за пределами РФ. Согласно ранее действовавшему Постановлению Правительства РФ такие работники не относятся к компетенции исполнительных органов государственной власти в сфере миграции, поскольку сами они не перемещаются на территорию РФ, а мигрирует процесс или результат их труда. В настоящее время в Письмах Минтруда также неоднократно выражалась позиция о том, что возможность заключения трудового договора о дистанционной работе с лицами, находящимися за пределами РФ, не предусмотрена. Федеральный закон от 25.07.2002 №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (Далее -Закон об иностранных гражданах, или Закон) содержит положения о трудовой деятельности иностранных граждан в ст. 13 и ст.13.2-13.7.В ст. 2 Закона дано определение иностранного работника как «иностранного гражданина, временно пребывающего в Российской Федерации и осуществляющего в установленном порядке трудовую деятельность», а также иностранного гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя.
В ст. 4 Закона указано, что в России иностранные граждане пользуются правам и несут обязанности наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом. Права иностранных граждан в сфере труда гарантируются в ст. 13 Закона, также с определенными изъятиями. Этот вопрос будет более подробно рассмотрен в следующем параграфе. Можно произвести следующую классификацию в зависимости от статуса иностранного гражданина и документов, подтверждающих законность его нахождения на территории России и в определенных случаях возможность осуществления им трудовой деятельности: постоянно проживающий в России иностранный гражданин на основании вида на жительство; временно проживающий иностранный гражданин на основании разрешения на временное проживание; временно пребывающий иностранный гражданин страны с визовым режимом с РФ на основании визы и разрешения на работу; временно пребывающий иностранный гражданин в безвизовом порядке, за исключением государств-участников ЕАЭС, на основании миграционной карты при наличии патента; граждане из государств - участников ЕАЭС при наличии у них паспорта этого государства и соблюдении миграционного законодательства РФ; беженцы на основании удостоверения беженца; высококвалифицированные специалисты на основании вида на жительство, при необходимости визы и разрешения на работу. Особенностями данных категорий иностранных граждан при осуществлении ими трудовой деятельности являются для временно проживающих - возможность работать только в регионе проживания; временно пребывающие иностранные граждане стран с визовым режимом с Россией и безвизовом режимом из стран, кроме стран -участниц ЕАЭС, могут работать только в регионе проживания и по профессии, указанной в разрешительном документе с учетом дополнительных ограничений, которые могут быть установлены на уровне субъекта РФ. Наконец, для высококвалифицированного специалиста предполагается получение им заработной платы не меньше установленного уровня и привлечение к трудовой деятельности с определенными ограничениями. Иностранные граждане могут получить разрешение на временное проживание с учетом квоты, утвержденной правительством. Без учета квоты такое разрешение, в частности, может быть выдано высококвалифицированным специалистам, в случаях получения вида на жительство без получения разрешения на временное проживание для определенной категории иностранных граждан; состоящему в браке с гражданином РФ в субъекте РФ, где расположено место жительства супруга (супруги) такого иностранного гражданина; осуществившему инвестиции в Российской Федерации в установленном размере; поступившему на военную службу на срок этой службы; являющемуся участником Государственной программы по добровольному переселению соотечественников, проживающих за рубежом, и ряде других случаев. Отдельно стоит отметить, что право на участие иностранных граждан в профсоюзах в российском законодательстве ограничено. Как установлено в п. 4 ст. 2 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» в российских профсоюзах могут состоять иностранные граждане, проживающие на территории России, кроме случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ. Согласно Договору о Евразийском экономическом союзе все трудящиеся государств - членов имеют право на вступление в профессиональные союзы наряду с гражданами государств. Следовательно, по общему правилу временно пребывающие иностранцы не могут состоять в профсоюзах. Это подтверждается и судебной практикой. Данная норма противоречит основополагающим правам человека, содержащимся в источниках международного права. Исследователи подчеркивают, что наличие такого ограничения может быть объяснено тем, что трудовые отношения с временно пребывающими работниками-иностранцами не имеют долгосрочного характера. Следовательно, у них отсутствует заинтересованность в действиях, носящих долгосрочный характер и влияющих на трудовые отношения в перспективе. Вместе с тем, предложения о предоставлении прав на участие в профессиональных союзах для квалифицированных работников, в частности относящихся к категории высококвалифицированных специалистов, являются обоснованными, т.к. их разрешение на работу может быть неоднократно продлено. Исследователи также отмечают, что эффективное коллективно-договорное регулирование может быть достигнуто путем соглашения между профсоюзами различных государств для представительства трудящихся-мигрантов. При рассмотрении общих положений относительно труда иностранцев в Российской Федерации представляется важным рассмотреть подходы и мнения исследователей, посвященные отдельным аспектам регулирования труда такой категории граждан. Так, ряд авторов-юристов полагают, что существует неопределенность отраслевой принадлежности регулирования труда иностранных граждан, поскольку контролем и надзором в сфере миграции занимаются органы исполнительной власти в структуре МВД РФ, которые являются субъектом административного, а не трудового права; продолжают действовать отдельные нормативные правовые акты, содержащие положения о Федеральной миграционной службе РФ, и ее административный регламент, хотя сама она была упразднена. Исследовательница А.И. Иванчак полагает, что специфика правового положения иностранного гражданина обусловлена характером его связи с государством пребывания (проживания). Так, у него сохраняется гражданство другого государства и особая правовая связь с ним, но и юрисдикция государства пребывания (проживания) распространяется на него. Автор приходит к выводу о наличии «двойной зависимости» и следовательно «двойственности положения». А также отмечает необходимость изменения формулировок относительно возможности существования ограничений правового статуса иностранных граждан в других федеральных законах по сравнению с Конституцией РФ Г ерасименко Ю.В. приходит к выводу, что, как демонстрирует анализ законодательства, существенные аспекты, относящиеся к иностранным гражданам, зачастую не принимаются во внимание при разработке и принятии правовых норм или в них присутствуют неоправданные изъятия Хабриева Т.Я. полагает, что внешняя трудовая миграция, субъектами которой являются трудящиеся - мигранты, - это легальное перемещение лиц в другое государство для занятия трудовой деятельностью. В своей работе она приходит к выводу, что в России наблюдается развитие правовых основ статуса иностранного работника, но отсутствует системный подход, и существует ряд пробелов в законодательстве. Также она подчеркивает необходимость определения государственных стандартов обеспечения прав таких работников. Относительно перспектив ратификации Россией Конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и Конвенций МОТ №97 и №143 некоторые исследователи полагают, что России в настоящее время нецелесообразно их ратифицировать. Так, Н.Л. Лютов утверждает, в частности, что некоторые положения Конвенции ООН не бесспорны, поскольку работникам-мигрантам устанавливается равный режим в отношении отдельных аспектов работы по найму и социального обеспечения в случае безработицы, и считает, что это противоречит приоритету граждан на национальном рынке труда. А.В. Гоголевский в экспертном заключении на предмет соответствия законодательству и возможности ратификаций отмечает, что ратификация Конвенции №97 МОТ нецелесообразна, поскольку она потребует дополнительных затрат из федерального бюджета на выравнивание прав работников-мигрантов с работниками-гражданами, а также может негативно сказаться на состоянии рынка труда и правах граждан. Ратификация Конвенции №143, по мнению эксперта, также нецелесообразна, поскольку не согласуется с принципами государственной миграционной политики. Дифференцированный подход российского законодательства к регулированию миграционного потока не совместим с широким и унифицированным толкованием понятия «трудящийся-мигрант» Конвенции. Эксперт отмечает, что ратификация «угрожает» национальному рынку труда и требует «значительных финансовых затрат на социализацию мигрантов... в ущерб российскому обществу». Относительно перспектив ратификации специализированной Конвенции ООН эксперт отмечает, что она также нецелесообразна, поскольку ее нормы не соответствуют положениям российского законодательства как с точки зрения категориально-понятийного аппарата, так и с точки зрения закрепленных в ней прав иностранных граждан. Стоит отметить, что указанное заключение не содержит подробного обоснования сделанных выводов, в частности, с экономической и социальной точки зрения. В то же время Федерация независимых профсоюзов России «неоднократно заявляла» о необходимости ратификаций указанных Конвенций МОТ. В свою очередь, продленная программа сотрудничества между Россией и Международной организацией труда на 2017-2020 гг. предполагает в качестве одного из приоритетов продвижение международных трудовых норм, в том числе в виде содействия ратификации Конвенций МОТ и их практическому применению, совершенствование норм трудового законодательства в соответствии с меняющимися условиями экономики.
Автор полагает, что развитие международных правовых стандартов, усиление сотрудничества между государствами, укрепление институтов гражданского общества и развивающиеся условия жизни в будущем должны привести к ратификации указанных документов.
Относительно реализации Россией Целей устойчивого развития ООН, в обзоре, подготовленном Правительством РФ, содержится совсем немного информации о мерах в отношении работников - мигрантов, хотя в рамках Цели № 8 «Содействие поступательному, всеохватному и устойчивому экономическому росту, полной и производительной занятости и достойной работе для всех» в задачах 8.7 и 8.8 ООН конкретно указывает на эту категорию работников.
В обзоре содержится краткий отчет о правовых инструментах по борьбе с принудительным трудом, рабством, детским трудом. Помимо этого, в обзоре указано, что Концепция государственной миграционной политики содержит представляющееся неоднозначным положение о создании благоприятных условий для адаптации детей мигрантов «как ресурса для интеграции их родителей», а также положение о содействии добровольному переселению соотечественников. Среди внешней миграции, согласно обзору, наблюдается тенденция к увеличению доли лиц, имеющих профессиональное образование, и снижение доли не имеющих такового. Наконец, утверждается, что при трудоустройстве граждан из стран ЕАЭС «исключена любая дискриминация». В альтернативном независимом обзоре от гражданского общества отмечается ряд проблем, которые продолжают существовать в отношении работников-мигрантов.
В частности, в России нет механизма защиты прав трудящихся-мигрантов, находящихся в нелегальном положении или без документов. Трудовое законодательство в связи с их статусом не может распространяться на эту категорию, а помощь от правозащитных организаций может квалифицироваться как «содействие незаконной миграции. Отмечается, что именно трудящиеся-мигранты наиболее подвержены принудительному труду. В качестве одной из мер для реализации этой цели государству предлагается предоставить возможность работникам-мигрантам оставаться в России в течение того времени, которое необходимо для защиты их трудовых прав.
Литература
1. Официальный сайт Международной организации труда // URL: https://www.ilo.org/global/about-the-ilo/newsroom/news/WCMS 652106/lang-- en/index.htm
2. Официальный сайт Министерства внутренних дел РФ // URL: https://мвд.рф/Deliatelnost/statistics/migracionnaya/item/19364859/ Например, в США фактическая доля внешних мигрантов составляет 13,4%, а воспринимаемая населениям, согласно социологическим опросам, - 36%, в Великобритании фактические 13,3% против воспринимаемых 31,4%, в Италии фактические 10% против воспринимаемых 26,3%. См. Ian Goldin, Andrew Pitt, Benjamin Nabarro, Kathleen Boyle. Migration and the Economy. Economic Realities, Social Impacts & Political Choices. Citygroup. 2018. P. 12. Ian Goldin, Marie McAuliffe. Why it's time to celebrate migrants. WEF. 2019. // URL: https://www.weforum.org/agenda/2019/12/international-migrants- day-2019-celebrate/
3. Раздел I и II Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 13.07.2012 № 711 (утратило силу) // СПС КонсультантПлюс
4. Письмо Минтруда России от 16 января 2017 г. № 14-2/ООГ-245, письмо Минтруда России от 15 апреля 2016 г. № 17-3/ООГ-578, письмо М п.1, 1.2, 1.3 ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс п. 2 ст. 8 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс Определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.11.2004 № 50Г04-15 // СПС КонсультантПлюс
5. Сафонов В.А. Реализация коллективных трудовых прав иностранными гражданами // Правовое регулирование социально-трудовых отношений с иностранными гражданами: междисциплинарный подход: монография / под общ. ред. Е.Б. Хохлова, Е.В. Сыченко. М., 2019. // СПС КонсультантПлюс
6. Гефтер Ю.А. Особенности правового регулирования труда иностранных граждан в Российской Федерации: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2008. С. 24.и от 5 декабря 2015 г. № 17-3/В-534 // СПС Гарант Защита социально-трудовых прав. Теоретико-правовой аспект. Монография / Под ред. М.О. Буяновой. М., 2019. С. 29.
7. Иванчак А.И. Правовой статус иностранного гражданина в сфере труда: понятие и структура // Право и управление. XXI век. 2012. № 1(22). С. 48-50.
8. Герасименко Ю.В. Конституционно-правовой статус лиц, не являющихся гражданами Российской Федерации: вопросы теории и практики: Лютов Н.Л., Герасимова Е.С. Международные трудовые стандарты и российское трудовое законодательство. М., 2015. С. 166.
9. Экспертное заключение по Анализу международных договоров в социально-трудовой сфере на предмет соответствия законодательству Российской Федерации и возможности ратификации С. 8-9. // Сайт Санкт-Петербургского государственного университета. URL:https://spbu.ru/ sites/default/files/01 -117-868.pdf
10. Доклад Председателя ФНПР М.В. Шмакова на Генеральном Совете ФНПР 22 апреля 2009 года // Официальный сайт ФНПР. URL: http://www.fnpr.ru/n/226/4711.html).
11. Программа сотрудничества между Российской Федерацией и Международной организацией труда на 2017-2020 гг. // СПС Кодекс
12. Доклад Председателя ФНПР М.В. Шмакова на Генеральном Совете ФНПР 22 апреля 2009 года // Официальный сайт ФНПР. URL: http://www.fnpr.ru/n/226/4711.html
13. Программа сотрудничества между Российской Федерацией и Международной организацией труда на 2017-2020 гг. // СПС Кодекс. Нормы относительно мигрантов содержаться и в ряде других целей. См. Российская Федерация. Добровольный национальный обзор об осуществлении Повестки дня в области устойчивого развития на период до 2030 года. С. 6, 155 -173//URL:https://inagres.hseщ/data/2020/03/19/1567829014/Свод%20ДНО%20 по%20ЦУР%20(2)