Исходя из приложения № 23 рассматриваемого Указания к преступлениям коррупционной направленности относится очень широкий перечень преступлений. В частности, указано 67 статей УК РФ (в том числе две статьи, утратившие силу), содержащих 185 составов преступлений коррупционной направленности (из которых шесть утратили силу), что составляет примерно 18 и 20 % соответственно от общего количества статей Особенной части УК РФ (365) и содержащихся в ее рамках составов преступлений (923) на момент принятия названного Указания.
Понятие «преступления коррупционной направленности» и производные от него понятия (например, «составы коррупционной направленности») активно используются органами, связанными с формированием соответствующей статистической отчетности О внесении изменений в Табель и формы статистической отчетности о деятельности судов и судимости, утвержденные приказом Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации от 11 апреля 2017 г. № 65: приказ Судеб. департамента при Верхов. Суде РФ от 30 мая 2019 г. № 108 // СПС «Консуль- тантПлюс». Документ опубликован не был.. Наряду с понятием «преступления коррупционной направленности» в нормативных актах используется понятие «коррупционные преступления». В частности, последний из обозначенных терминов употребляется в Стратегии национальной безопасности Российской Федерации, утвержденной указом Президента РФ от 31 декабря 2015 г. № 683 (пп. 43, 46), или в указании Генпрокуратуры России от 14 мая 2019 г. № 341/86. Вместе с тем легально не закреплено ни само понятие, ни перечень коррупционных преступлений.
В абзаце 6 преамбулы постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях» от 9 июля 2013 г. № 24 (ред. от 24 декабря 2019 г.) говорится о «рассмотрении уголовных дел о взяточничестве (статьи 290, 291 и 291.1 УК РФ) и об иных связанных с ним преступлениях, в том числе коррупционных (в частности, предусмотренных статьями 159, 160, 204, 292, 304 УК РФ)...». Таким образом, к коррупционным преступлениям относятся составы взяточничества и иные связанные с ним преступления, в том числе коррупционные, перечень последних является неисчерпывающим. Достаточно интересным представляется тот факт, что во вторую группу преступлений попали как преступления, отнесенные к основным преступлениям коррупционной направленности (ст. 204 УК РФ), отнесенные к числу таковых под «условием» (ст. 160, 292 УК РФ), либо даже к числу «способствующих» (ст. 159 УК РФ), так и преступления, вообще не отнесенные к преступлениям коррупционной направленности (ст. 304 УК РФ) в соответствии с приложением № 23 к Указанию.
Думается, что уже давно назрела необходимость устранения описанной терминологической полифонии и введения разграничения между понятиями «преступления коррупционной направленности» и «коррупционные преступления». Первое из них, на наш взгляд, следует рассматривать в качестве родового понятия, охватывающего все преступления, выступающие проявлением коррупции как в публичной сфере, так и в частном секторе или так называемой коммерческой коррупции. В связи с этим, безусловно, потребуется изменение их признаков и расширение перечня преступлений, закрепленных в приложении № 23 Указания. Под коррупционными преступлениями предлагается понимать собственно преступления коррупционной направленности в публичной сфере. В этой связи представляется обоснованным введение еще одной подгруппы преступлений коррупционной направленности, представляющих собой проявление коррупции в частном секторе, -- преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса, основу которых составляют преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях, и прежде всего преступления, связанные с коммерческим подкупом [17].
Даже если исходить из существующего понимания системы коррупционных преступлений и системы преступлений коррупционной направленности, можно утверждать, что система преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса отличается от них как по количественным, так и по качественным характеристикам. Например, далеко не все случаи дачи или получения взятки следует относить к преступлениям в сфере антикоррупционного комплаенса. Вместе с тем это возможно при наличии определенных криминообразующих признаков. В частности, взятка должна даваться от имени либо в интересах юридического лица лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческой или иной организации. Выходит, что такое коррупционное преступление, как дача взятки, при определенных условиях может рассматриваться в качестве преступления в сфере антикоррупционного комплаенса.
При общем приближении может сложиться впечатление, что преступления в сфере антикоррупционного комплаенса всегда являются преступлениями коррупционной направленности (исходя из действующего их понимания), что представляется не вполне верным. Приведем несколько простых примеров. Объективно реальными являются ситуации, при которых происходит злоупотребление при эмиссии ценных бумаг либо манипулирование рынком в интересах юридического лица, и это осуществляется лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческой или иной организации. Указанные действия могут совершаться в совокупности с коммерческим подкупом или дачей взятки. Преступления, предусмотренные ст. 185 «Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг» и ст. 185.3 «Манипулирование рынком» УК РФ, не относятся к числу преступлений коррупционной направленности, но, безусловно, являются преступлениями в сфере антикоррупционного комплаенса. К таким преступлениям, на наш взгляд, относится значительная часть преступлений в сфере экономической деятельности, не являющихся преступлениями коррупционной направленности, но выступающих предикатными по отношению к базовым преступлениям такого плана. Таким образом, преступления в сфере антикоррупционного комплаенса не всегда выступают преступлениями коррупционной направленности. Вместе с тем практически все преступления коррупционной направленности следует в полной или частичной мере, т.е. только при наличии определенных криминообразующих признаков, отнести к преступлениям в сфере антикоррупционного комплаенса.
Идея выделения группы преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса наряду с преступлениями коррупционной направленности (коррупционными преступлениями -- исходя из существующей отечественной терминологии) поддерживается и зарубежными учеными. Разделяя подобный подход и иллюстрируя соответствующую идею, М.П. Вассмер указывает особое место в рамках этой системы так называемых сопутствующих преступлений.
В частности, отмечается, что коррупция в коммерческих сделках, криминализируемая немецким законодательством в § 299 StGB Strafgesetzbuch // Bundesamt fur Justiz. URL: https://www.gesetze-im-intemet.de/stgb. (Коммерческий подкуп) и § 300 StGB(Особо тяжкие случаи коммерческого подкупа и получения и дачи взятки в сфере здравоохранения), напрямую связана с «сопутствующими преступлениями» (Begleitdelikte) Понятие «сопутствующего преступления», используемое в ст. 9 Конвенции Совета Европы о предупреждении терроризма ETS№ 196 (Варшава, 16 мая 2005 г.), относительно редко употребляется в рамках отечественной доктрины уголовного права. См., например: СКР будет расследовать преступления, сопутствующие налоговым // Pravo.ru. URL: https://pravo.ru/news/206964. Более широкое распространение в ее рамках получили понятия предикатного и предшествующего преступления [18; 19].. К ним относится не только злоупотребление доверием (§ 266 StGB), но и подделка документов (§ 267 StGB), искажение фактов (§ 331 HGB)11и уклонение от уплаты налогов (§ 370 AO) Handelsgesetzbuch // Bundesamt fur Justiz. URL: https://www.gesetze-im-intemet.de/hgb/index.html. Abgabenordung // Ibid. URL: https://www.geset- ze-im-internet.de/ao_1977/index.html..
Общее преступление -- злоупотребление доверием (§ 266 StGB), по сути сходное с присвоением или растратой (ст. 160 УК РФ), стало одним из важнейших уголовно-правовых предписаний, связанных с противодействием коррупции. Имущественные отношения выступают объектом уголовно-правовой охраны. Преступление совершается лицом путем нарушения возложенной на него в силу закона, служебного распоряжения, законной сделки или фидуциарными отношениями особой обязанности заботиться об имущественных интересах другого лица посредством действительной законной сделки или любым иным способом, и тем самым собственнику имущества причиняется материальный ущерб [20, S. 734]. В контексте антикоррупционного комплаенса растрата может первоначально иметь место в случае создания так называемых серых счетов. При этом средства (кредитные остатки на отечественных и зарубежных счетах, наличные денежные средства) резервируются для использования по мере необходимости. Хранение активов компании вне бухгалтерских и балансовых счетов является незаконным. Создание таких счетов будет материальным ущербом, если впоследствии средства будут использоваться произвольно и бесконтрольно Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Straf- sachen (BGHSt). Cologne, Carl HeymannsVerlag, 2009. Vol. 52. S. 323 ; Bundesgerichtshof in Strafsachen (BGH) //. Представляется, что сам факт создания такого счета не приводит к материальному ущербу для компании, если намерение заключается в том, чтобы использовать средства исключительно в экономических интересах компании [ibid., S. 791]. Это связано с тем, что в таком случае эти средства лишь временно «удерживаются» вне оборота компании.
Подделка документов -- преступление, предусмотренное § 267 StGB. Оно может совершаться с целью создания условий для совершения, сокрытия и утаивания преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса. Объектом уголовно-правовой охраны выступает безопасность и надежность законных сделокNeue Juristische Wochenschrift (NJW). Munich, C.H. Beck, 2009. S. 89.. Основной состав данного преступления предусматривает три альтернативных действия -- изготовление поддельного документа, фальсификацию подлинного документа или использование поддельногоили фальсифицированного документа для обмана при совершении юридических сделок. В контексте антикоррупционного комплаенса особенно важно помнить о том, что такие документы, как счета-фактуры, квитанции и ваучеры, подделываются, фальсифицируются и затем используются в юридических сделках. Это может скрыть или замаскировать не только создание и пополнение «серых» счетов, но и уплату взяток в интересах коммерческой организации.
Искажение фактов -- преступление, предусмотренное § 331 HGB. Это основное преступление в коммерческой сфере. Оно состоит в неправильном воспроизведении или сокрытии обязательств компании в бухгалтерских балансах, особенно в годовых финансовых отчетах и управленческих отчетах. Защищаемые законом интересы -- это доверие общества к точности, полноте, ясности и прозрачности бухгалтерской информации [21, S. 2218]. С одной стороны, под защитой находятся все лица, имеющие экономические или юридические отношения с компанией (группой компаний) либо намеревающиеся вступить в такие отношения в будущем, т.е. акционеры, сотрудники, договорные партнеры, кредиторы и инвесторы. С другой стороны, под защитой находится и сама компания (группа компаний). Типичным является включение фиктивных или отсутствие фактических балансовых статей, а также завышение и занижение оценок, что может быть связано с совершением иных коррупционных преступлений.
Наконец, уклонение от уплаты налогов (§ 370 AO) -- базовое положение уголовного налогового законодательства, охраняющее налоговое требование государства и, таким образом, общественный интерес в полном и своевременном сборе налогов [22, S. 2]. Уклонение от уплаты налогов выступает типичным преступлением, сопутствующим преступлениям коррупционной направленности, и в силу этого может относиться к преступлениям в сфере антикоррупционного комплаенса.
С учетом рисков, связанных с коррупцией, за последнее десятилетие в Германии значительно выросла важность соблюдения законов о борьбе с преступностью. Речь идет о том, что предприятия и их сотрудники должны вести себя в соответствии с правилами, т.е. соблюдать действующие законы, директивы и кодексы и не совершать никаких уголовных преступлений, в том числе в сфере антикоррупционного комплаенса. Совокупность принципов компании и мер, направленных на соблюдение правил и избежание нарушений, называется «система комплаенс-менеджмента». Владелец предприятия обязан обеспечить принятие мер предосторожности против совершения уголовных правонарушений и проступков, связанных с предпринимательской деятельностью, и осуществлять контроль за их соблюдением [23, S. 145]. В случае нарушения этой обязанности могут быть наложены высокие штрафы. В частности, если сотрудники предприятия совершают преступление, то в соответствии c§ 130 (3) п. 1 OWiG Ordnungswidrigkeitengesetz // Bundesamt fur Jus- tiz. URL: https://www.gesetze-im-intemet.de/owig_1968.на его владельца может быть наложен штраф в размере до 1 млн евро.
Наконец, в целях предотвращения отмывания денег и финансирования терроризма все лица и компании, подпадающие под действие закона ФРГ о борьбе с отмыванием денег (GwG), должны иметь эффективную систему управления рисками, соответствующую типу и объему их деятельности (§ 4 (1) GwG). Это требование распространяется не только на кредитные и финансовые учреждения, но и, например, на юристов, нотариусов, аудиторов, налоговых консультантов, агентов по недвижимости и т.д.
Следует отметить, что в последние годы в Германии многое было сделано в области управления рисками в целях укрепления механизмов антикоррупционного комплаенса. В долгосрочной перспективе это должно также способствовать сокращению числа коррупционных преступленийи сопутствующих им преступлений, которые можно отнести к группе преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса.
Как известно, коррупция проявляется не только в публичной сфере, но и в частном секторе в виде так называемой коммерческой коррупции. Выделение и изучение преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса -- актуальная задача в рамках как отечественной, так и немецкой доктрины уголовного права и криминологии.
Резюмируя сказанное, в этом контексте применительно к российской доктрине и правоприменительной практике необходимо отметить, что в идеале требуется устранение терминологической полифонии и введение разграничения между понятиями «преступления коррупционной направленности» и «коррупционные преступления». На наш взгляд, первое из них следует рассматривать в качестве родового понятия, охватывающего все преступления, представляющие собой проявление коррупции как в публичной сфере (коррупционные преступления), так и в частном секторе или так называемой коммерческой коррупции (преступления в сфере антикоррупционного комплаенса).
Система преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса отличается как по количественным, так и по качественным характеристикам от систем преступлений коррупционной направленности и коррупционных преступлений с учетом существующего их понимания. Основу преступлений в сфере антикоррупционного комплаенса должны составлять преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях, в первую очередь преступления, связанные с коммерческим подкупом. К перечню таких преступлений следует отнести собственно отдельные преступления коррупционной направленности (исходя из современного понимания их системы) при наличии определенных криминообразующих признаков, а также так называемые сопутствующие преступления, относящиеся преимущественно к преступлениям экономической направленности.