Операции с нематериальными активами. Собственники интеллектуальной собственности иногда предпочитают продать своей офшорной компании патент или авторское право за определенное, как правило, заниженное, вознаграждение. Затем эта компания продает лицензии на использование данного патента, в том числе и самой материнской компании. Эта схема позволяет как укрыть от налогообложения доходы от продажи лицензий, так и получить устойчивый канал перевода денежных средств за границу в виде оплаты стоимости патента, а также осуществить занижение налогооблагаемой базы.
Осуществление трудоустройства российских граждан через офшорную компанию. В некоторых случаях офшорные компании создаются для трудоустройства российских граждан за границей. Для этого офшорная компания нанимает на конкретный рейс по заявке иностранной судовладельческой компании экипаж корабля из российских граждан. Денежные средства, предназначенные для выплаты экипажу корабля, судовладелец перечисляет на счет офшорной компании, которая рассчитывается с моряками наличной валютой, оставляя себе часть средств в качестве комиссионных.
Минимизация налогов в сфере строительства. В целях минимизации налоговых выплат в строительной деятельности предприятие строительной индустрии регистрирует компанию в одной из офшорных зон. Далее офшорная компания заключает договор подряда с заказчиком по строительству различных объектов, при этом одновременно между материнской и офшорной компаниями заключается договор о совместной деятельности, по которому материнская компания выступает субподрядчиком.
Договор о совместной деятельности составляется таким образом, чтобы основная доля затрат легла на материнскую компанию, а основная масса прибыли была передана офшорной компании.
Имущественные налоги и платежи. Российское предприятие, имеющее офшорную компанию, может передать ей право собственности или передать в аренду с последующим переходом права собственности любое движимое имущество, за исключением автотранспорта. Российское предприятие с данного имущества больше не будет платить налог, а офшорная компания при наличии между РФ и офшорной юрисдикцией соглашения об избежании двойного налогообложения данным налогом не облагается.
Далее российская фирма может пользоваться этим имуществом на основании договора о совместной деятельности либо офшорная компания предоставит ей его в аренду.
Офшорные холдинги. Крупные компании с международными активами организуют свою собственность путем создания офшорного холдинга для минимизации воздействия различных налоговых систем и политических рисков.
Основной функцией холдинга является владение иностранными офшорными
филиалами в качестве промежуточного звена между местными предприятиями и
окончательным владельцем. Такой финансовый офшорный центр может накапливать
прибыль местных предприятий, контролировать их состояние, реинвестировать
накопленные средства в нуждающиеся предприятия. Типичные схемы правонарушений в
сфере внешнеэкономической деятельности представлены в приложение 2.
Действующее законодательство Российской Федерации не запрещает своим гражданам и юридическим лицам создание офшорных компаний как за рубежом, так и на территории Российской Федерации. Уже на стадии регистрации офшорных компаний резидентами Российской Федерации нередко допускаются серьезные нарушения действующего законодательства, влекущие наступление административной, финансовой и уголовной ответственности. Для выявления указанных нарушений правоохранительным и контролирующим органам целесообразно обращать внимание на следующие моменты.
. Регистрация зарубежных офшорных компаний производится при участии специализированных секретарских компаний. Такие секретарские компании могут располагаться как на территории России, так и за ее пределами. В стандартный набор услуг, предлагаемых данными секретарскими компаниями для своих клиентов, входит и продажа готовых зарубежных предприятий, то есть уже зарегистрированных на каких-либо лиц и законсервированных предприятий («спящие компании»). Таким образом, данные секретарские компании осуществляют систематическую деятельность по регистрации зарубежных предприятий с последующей их продажей с целью извлечения дохода. В большинстве случаев у секретарских компаний, являющихся резидентами Российской Федерации, отсутствует соответствующая лицензия Центрального банка РФ на проведение данного вида валютных операций, связанных с движением капитала. Фирмы, оказывающие услуги по регистрации офшорных компаний, фактически осуществляют предпринимательскую деятельность по оказанию платных юридических услуг.
Целесообразно рассмотреть вопрос о лицензировании деятельности и специальной регистрации (ведении реестра) секретарских компаний на территории России. В соответствии со ст. 4 Федерального закона РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» «к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба экономической безопасности государства и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензирование». С этих позиций лицензированию подлежат аудиторская, страховая, оценочная, лизинговая, банковская деятельность. Отнесение той или иной деятельности к разряду лицензируемых предполагает контроль со стороны соответствующего государственного органа за предприятиями и организациями, ее осуществляющими.
Таким образом, необходимы соответствующие дополнения к закону «О лицензировании отдельных видов деятельности», предусматривающие включение деятельности по оказанию услуг по покупке/регистрации офшорных компаний в число лицензируемых видов деятельности, а также возможно разработка специального закона (на подобии законов «О лизинге», «О банках и банковской деятельности»), который бы регламентировал оказание услуг по покупке/регистрации офшорных компаний, а также предусматривал бы в качестве обязательных требования о составлении и предоставлении уполномоченным государственным органам специальных форм отчетности для организаций, занимающихся данным видом деятельности, и об их обязанности сообщать в налоговые органы и органы валютного и экспортного контроля обо всех сделках с офшорными компаниями, а также предусматривал бы ответственность за невыполнение этих обязанностей.
. Оплата регистрации зарубежной офшорной компании производится регистрационными компаниями, расположенными как на территории России, так и за ее пределами, как в рублях, так и в валюте. Как правило, операции по оплате - это валютные операции, связанные с движением капитала. Для сокрытия их подлинного характера данные сделки оформляются контрактами на оказание услуг: маркетинговые исследования, консультационные услуги, исследование рынка, помощь в поиске инвесторов и партнеров. Между тем, валютные операции по вкладам в уставной капитал зарубежных предприятий и организаций относятся к валютным операциям, связанным с движением капитала. На проведение такого типа операций требуется специальная лицензия Центрального банка РФ. Кроме сокрытия факта регистрации зарубежной компании данное оформление контрактов позволяет российскому материнскому предприятию относить затраты по ним на себестоимость продукции, работ, услуг и тем самым занижать налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.
. При регистрации зарубежной офшорной компании владелец компании в комплекте документов получает сертификаты акций офшорной компании. В соответствии с Таможенным кодексом РФ ввоз акций иностранных предприятий на таможенную территорию России подлежит обязательному декларированию. Как правило, в подобном случае процедура декларирования акций из соображений конфиденциальности игнорируется предпринимателями.
. Нередко при регистрации зарубежной офшорной компании юридическим лицом - резидентом Российской Федерации сертификаты акций офшорной компании оформляются на физических лиц - руководителей юридического лица, родственников или доверенных лиц. При этом происходит переход права собственности в руки последних с нарушением действующего российского законодательства. В результате этого в бухгалтерском учете российского предприятия не происходит отражение акций в активе баланса, что приводит к занижению налогооблагаемой базы по имущественным налогам. Доходы физических лиц, на имя которых оформляется офшорная компания, не декларируются. Из соображений конфиденциальности стоимость полученных акций не показывается в годовой налоговой декларации вышеупомянутых лиц, равно как и сумма полученных ими доходов.
. Принятие решения об учреждении российской акционерной компанией другой коммерческой фирмы, в том числе офшорной, должно быть выполнено в соответствии с требованиями федерального закона «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
В соответствии со статьей 65 данного закона, к исключительной компетенции совета директоров акционерного общества относятся вопросы создания филиалов и открытие представительств общества, а также принятие решение об участии общества в других организациях, за исключением случая, предусмотренного п.п. 20 п. 1. статьи 48 ФЗ.
В свою очередь, в статье 48 «Компетенция общего собрания акционеров» в п.п.20 п.1 указывается, что в компетенции общего собрания акционеров относится решение вопроса об участии акционерного общества в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций. При этом вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, а также совета директоров общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества - правлению и генеральному директору акционерного общества.
На практике решение о создании офшорной компании, как правило, принимается узким кругом лиц - членов исполнительного органа акционерного общества без утверждения данного решения на заседании совета директоров или без утверждения на общем собрании акционеров.
Поэтому при установлении факта регистрации зарубежной офшорной компании контролирующим органам целесообразно предпринять следующие действия:
- путем изучения протокола общего собрания акционеров и протоколов заседания совета директоров акционерного общества (доступных в соответствии с ФЗ от 26 декабря 1995 г. № 208 любому акционеру) установить, принималось ли общим собранием акционеров либо советом директоров решение о создании зарубежной офшорной компании;
- информировать совет директоров и акционеров акционерного общества, особенно владеющих крупными пакетами акций, о нарушении членами исполнительного органа ФЗ «Об акционерных обществах» и ущемлении прав акционеров. Акционеры либо совет директоров акционерного общества как собственники компании имеют возможность обязать исполнительный орган общества принять решение о ликвидации офшорной компании путем вынесения данного вопроса на повестку дня общего собрания акционеров или заседания совета директоров либо обратившись в суд с иском о защите интересов общества;
при наличии в уставном капитале акционерного общества пакета акций, находящегося в собственности государства, особенно «золотой акции», дающей право вето на принятие данных решений, информацию о противозаконной регистрации зарубежной офшорной компании необходимо передать в соответствующий комитет по управлению государственным имуществом для выполнения им описанных выше действий;
при отсутствии в данных документах акционерного общества решения о регистрации российской офшорной компании органы прокуратуры РФ обязаны обратиться в суд с иском о признании недействительным постановления соответствующей администрации о регистрации российской офшорной компании в связи с нарушением действующего законодательства РФ.
. На сегодняшний день налоговые органы России не располагают полной информацией о доходах, получаемых российскими гражданами и юридическими лицами (например, от участия в уставном капитале иностранных юридических лиц) за рубежом. В мировой практике в качестве принудительной меры одностороннего характера предусмотрена обязанность налогоплательщиков заполнять отдельную налоговую декларацию, если у них есть банковский счет в зарубежном банке, или если они получают доходы от источников за пределами своей страны. Это можно было бы использовать и в России, а также предусмотреть введение системы регистрации резидентами находящегося за рубежом капитала, в том числе на балансе дочерних фирм.
В связи с отмеченными возможностями ухода от налогообложения при трансфертном ценообразовании необходимы другие признаки и обстоятельства, достаточные для того, чтобы провести расследование и пересмотреть сумму налогов. В качестве одного из таких критериев можно было бы выбрать критерий попадания цены сделки в определенный ценовой коридор около рыночной цены аналогичных товаров (работ, услуг).
Важно подчеркнуть, что именно на установлении факта существования более тесных отношений между плательщиком и получателем дохода, чем отношений между независимыми сторонами, базируется современные системы противодействия уклонению от налогообложения во многих экономически развитых странах (например, ФРГ, Франция, США, Италия, Австралия, Новая Зеландия). Например, в ФРГ ежегодно составляется перечень стран, которые имеют элементы офшорного налогового законодательства. Указанные перечни имеются в распоряжении налоговых органов и используются для того, чтобы в отношении получателей доходов, являющихся резидентами этих стран применялся более серьезный контроль за обоснованностью предоставления льгот. И пока налоговые органы не будут удовлетворены имеющейся информацией (причем за ее предоставление отвечает получатель дохода, что само по себе блокирует действие закона о банковской тайне, характерного для офшорных стран), налоговые льготы по налоговым соглашениям или по иным основаниям не предоставляются. Данная система апробирована во многих странах и серьезных нареканий со стороны налогоплательщиков не вызывает.
Действие указанной системы предусматривает разработку налоговыми органами детализированных формуляров, заполняемых получателями доходов из источников РФ, являющихся резидентами стран с офшорными законодательством, или же в отношении операций, в связи с которыми налоговые органы имеют сомнения в обоснованности предоставления льгот. Такой путь представляется наиболее справедливым и легко реализуемым, т.к. не дает серьезных оснований предъявлять России претензии в дискриминации.
Также необходимо разработать порядок и формы для целей налогообложения в отношении требований о предоставлении налоговым органам информации от юридических и физических лиц отдельных стран, имеющих элементы льготного (офшорного) законодательства, получающих доходы от деятельности на территории Российской Федерации.
. Еще одним способом ограничения использования офшорных компаний - регулирование деятельности банков, через которые осуществляются расчеты по внешнеэкономическим операциям с участием компаний, зарегистрированных в офшорных юрисдикциях. В частности необходимо внесение соответствующих изменений в ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности», с целью регулирования порядка установления корреспондентских отношений между российскими кредитными организациями и иностранными банками, зарегистрированными на территориях офшорных зон, а именно создание правовой возможности для дифференциации банков, зарегистрированных в офшорных зонах на те, с которыми российские кредитные организации не могут иметь корреспондентские отношения, и на те, с которыми могут, с тем, чтобы предотвратить в первую очередь нелегальную утечку валютных средств из Российской Федерации. При этом необходимо наделить соответствующих государственный орган (Центральный банк) правом определения все того же перечня офшорных зон, в рамках которых и должна быть проведена дифференциация зарегистрированных в них иностранных банков, критерием которой станет возможность установления с этими банками корреспондентских отношений кредитными организациями, находящимися под юрисдикцией Российской Федерации.